律師如何制定代理方案

　　律師如何制定代理方案

　　作者簡介

　　胡軍輝，上海建緯（長沙）律師事務所律師，湘潭大學法學院教授、博導。

　　代理律師處理法律糾紛，取勝的關鍵在于制定成熟完備的訴訟代理方案。訴訟代理方案是指代理人根據(jù)當事人的訴訟目的，圍繞案件事實、證據(jù)情況、法律關系、經(jīng)濟狀況等相關因素進行綜合分析，制定出如何處理案件的宏觀實施計劃。

　　訴訟是一個復雜的案件處理過程，涉及證據(jù)的收集、事實的分析認定、管轄法院的選擇、文書的撰寫、程序的設計和推進、結案方式的預測等諸多環(huán)節(jié)。如此復雜的訴訟程序需要有統(tǒng)一的行動方案，各個階段的工作、各個環(huán)節(jié)的任務應當明確并相互配合，共同構成一個有機整體。制定代理方案最直接的目的就是為了規(guī)范和指引案件處理。據(jù)筆者代理經(jīng)驗，代理方案應當包括以下幾個重要部分：

　　01

　　結案方式設置

　　案件的結案方式具有多種形式，在現(xiàn)行法律體系下，案件的結案方式可分為仲裁裁決、仲裁調(diào)解、訴訟判決、訴訟調(diào)解、非訴談判等結案方式。在代理方案制定時需要結合案件的具體情況設置案件的結案方式。案件的結案方式由當事人的訴訟目的決定，同時受到案件主客觀因素的綜合影響。比如代理一起房屋征收補償案件，訴訟當事人的主要目的是為了獲得更多的補償款，因此經(jīng)濟收益就是制定代理方案時要考慮的核心要素，與此相對應，在結案方式的選擇上就可以考慮更具靈活性的調(diào)解方式結案。假如代理人已通過訴訟確認征收程序違法，然后主張國家賠償，則所有的法律收益都要經(jīng)過嚴格的庭審程序，并將置于與案件相關的所有人員的監(jiān)督之下，在經(jīng)濟上大幅放寬的難度就相當大，而通過調(diào)解方式結案時，在補償數(shù)額上則更具靈活性，從而更容易實現(xiàn)當事人的訴訟目的。此外，在當事人對結案時間具有迫切需求時，就可以考慮將結案方式定位為和解。

　　02

　　訴訟階段設置

　　在通常情況下，案件的訴訟階段包括一審程序、二審程序、再審程序和執(zhí)行程序。代理人在制定代理方案時應當立足現(xiàn)有程序體系來進行思考，通盤規(guī)劃案件的訴訟階段。代理人在設置一審訴訟程序時就應當為后續(xù)的執(zhí)行程序做好準備，比如在一審程序啟動時設置有利于后續(xù)執(zhí)行程序的財產(chǎn)保全措施。當事人如果想要將程序盡量拉長，案件結案時間盡量拖延，代理人就可以在訴訟程序中申請鑒定，行使上訴的權利，爭取發(fā)回重審的機會，盡量不選擇和解結案等。

　　03

　　訴訟程序設置

　　能夠啟動案件的程序通常具有多元性，并且不同救濟程序的構成要件有所區(qū)別，訴訟效果也會有所區(qū)別。比如在違約與侵權競合的案件中，當事人可以選擇主張侵權責任或者違約責任，但不同的訴訟主張應當具備的要件事實基礎不同，舉證責任分配也不同，此時就要根據(jù)己方的證據(jù)情況及舉證責任來選擇到底選擇主張違約責任還是侵權責任。在多元的程序體系中，有些程序相對復雜但成本較低，如行政訴訟；而有些程序相對簡單但風險較大，如仲裁程序相對簡單，但一裁終局，缺乏有效的后續(xù)救濟程序，風險極大。不同的救濟程序在具體的案件中扮演的角色有一定區(qū)別，有些程序屬于解決糾紛的主程序，有些程序屬于收集證據(jù)、拖延時間、爭取談判平臺的輔助程序。在制定代理方案時需要將不同的程序進行合理的定位。在司法實踐中，解決一個案件可能同時需要啟動多種救濟程序，此時不僅需要設置復雜的救濟程序體系，同時還需要協(xié)調(diào)好不同程序的關系，將不同的程序進行合理的定位。

　　04

　　管轄設置

　　管轄利益在形式上屬于程序利益，但背后實際上涉及諸多實體利益的分配，比如當事人在不同地域的法院進行訴訟，所要承擔的時間成本、精力成本以及其他開支不一樣。代理人在不同的法院進行訴訟，與法官進行溝通的難易程度也可能不同。本地法院通常情況下會有交流上的便利，外地法院溝通相對更難。此外，不同的級別管轄對案件的審理也會產(chǎn)生同的影響。在代理行政訴訟案件時，受案法院審級越高，受地方政府行政干預的可能性就越低，但是審級越高可能產(chǎn)能的差旅成本就會越高。管轄法院的選擇具有一定的靈活性，具有多個管轄法院的案件，代理人可從不同的視角切入提起訴訟，選擇最具有優(yōu)勢的管轄法院。

　　05

　　證據(jù)的收集和提交設置

　　當事人在訴訟過程中具有多次提交證據(jù)的機會，如原告可以在提起訴訟時提交證據(jù)、舉證期限內(nèi)提交證據(jù)、隨時提交新證據(jù)和反駁證據(jù)等。在不同階段提交不同的證據(jù)在訴訟中產(chǎn)生的效果有一定區(qū)別，因為過早將關鍵證據(jù)提交給對方，對方有更多的時間進行抗辯準備。此外，證據(jù)的收集是一個持續(xù)的過程，隨著案件的推進，當事人所掌握的證據(jù)會越來越多，對案件的認識會越來越深刻。代理方案應當將證據(jù)的收集和提供也作為重要的組成部分。

　　06

　　訴訟主體及其他相關元素的設置

　　訴訟主體的選擇是訴訟方案中非常重要的因素。訴訟主體涉及案件的管轄、案件的送達、案件的責任承擔、案件的證據(jù)提交等諸多環(huán)節(jié)。訴訟主體的選擇與設置涉及原告、被告以及第三人等。訴訟方案中對訴訟主體的設置不僅應當考慮各個主體的角色定位，還需要明確各個具體程序中各主體所應當承擔的角色。比如，有些行政案件中將縣、市級人民政府作為被告或者將縣、市級人民政府簽發(fā)的規(guī)范性文件列為審查對象，就可以將案件的審級提到中級人民法院。在繼承案件中，在繼承主體多元、管轄法院多元的情況下，可以選擇最為有利的訴訟主體設置案件的受案法院。此外，訴訟代理方案還應當考慮其他相關元素，從而使得訴訟代理方案成為一個統(tǒng)一的有機整體。

　　除以上因素外，訴訟代理方案的制定還需要對案件有關的其他因素進行考量，如案件當事人的背景情況、案件所處的特定司法政策及行政政策、案件可能引發(fā)的社會影響等，只有將所有因素進行通盤考慮才能制定出最佳的代理方案，而只有最佳的代理方案才能最大程度實現(xiàn)案件當事人的訴訟目的。

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