科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度研究

摘要因科技型中小 企業(yè) 融資和永續(xù)經(jīng)營的需要以及便于相關(guān)政府部門的監(jiān)管,我國有必要建立健全科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度。本文從我國中小企業(yè)融資的客觀實踐出發(fā),闡述了建立健全該項制度的必要性與可行性,并初步提出了該項制度應(yīng)有的相關(guān)基本原則與基本 法律 制度框架。 
　　關(guān)鍵詞中小企業(yè) 股東 財產(chǎn)備案制度 

　　 
　　科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度研究首先需明確科技型中小企業(yè)的概念,即什么樣的企業(yè)是科技型中小企業(yè)。目前我國對于科技型中小企業(yè)并沒有一個明確的標(biāo)準(zhǔn),全國各地基本上是以《國家高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)高新技術(shù)企業(yè)認定條件和辦法(2000)》為基礎(chǔ),大體包括以下幾個方面:高新技術(shù)的范圍、研發(fā)資金的投入比例、研發(fā)人員或科研人員比例、高新技術(shù)產(chǎn)品銷售所占比例,并結(jié)合當(dāng)?shù)氐膶嶋H情況,制定本地區(qū)科技型中小企業(yè)認定條件和認定辦法。本文認為對科技型中小企業(yè)的認定宜寬不宜窄,必須結(jié)合我國的實際情況。因為“高科技”是一個動態(tài)的范疇,在不同國家、不同地區(qū)、不同時間內(nèi)各不相同,判斷某項技術(shù),必須聯(lián)系各國的科技能力和 經(jīng)濟 基礎(chǔ)。例如:核能技術(shù)在我國是屬于高新技術(shù),但在一些歐洲國家則是一般技術(shù)。因此本文嘗試將科技型中小企業(yè)界定為在《國家重點支持的高新技術(shù)領(lǐng)域目錄》之內(nèi),具有“兩高五新”特點的中小企業(yè)。 

　　對于科技型中小企業(yè)主要股東的界定,本文以為可以 參考 《證券法》、《首次公開發(fā)行股票在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》、《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》、《上市公司章程指引》里面的相關(guān)規(guī)定,只要在科技型中小企業(yè)持股比例在百分之五以上的股東就應(yīng)認定為科技型中小企業(yè)的主要股東。wWW.11665.com 

　　主要股東的財產(chǎn)就是指除了股東在科技型中小企業(yè)所認繳的出資額或認購的股份以外所擁有的全部財產(chǎn)以及財產(chǎn)性權(quán)利。 

　　關(guān)于“備案制度”我國有兩種理解:(1)將相關(guān)資料報備相關(guān)機關(guān)就可以算完成一次備案;(2)把相關(guān)事項寫在特別備的表冊上以備查考。“備案”的第二種理解其實等同于“登記”,在我國,并不嚴格區(qū)分“登記”與“備案”。但無論是“登記”或“備案”,當(dāng)事人必須對其內(nèi)容的真實性表示負責(zé),若不然,“備案制度”就失去了相應(yīng)的意義。

　　綜合以上所言,本文嘗試將科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度定義為持有在《國家重點支持的高新技術(shù)領(lǐng)域目錄》之內(nèi),具有“兩高五新”特點的中小企業(yè)百分之五以上股份的股東,依照法律規(guī)定的程序和范圍,將其財產(chǎn)向有關(guān)政府部門予以備案并對其真實性表示負責(zé),而經(jīng)有關(guān)政府部門審查并記載于相關(guān)規(guī)范性文件上的一種制度。 

　　我國在科技型中小企業(yè)融資實踐中并未建立健全該項制度,但該項制度建立健全之必要性確有需要加以研討。 

　　1.科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度有利于科技型中小企業(yè)融資。我國科技型中小企業(yè)的股東大多是 自然 人股東,法人股也多是自然人委托持股,國有股、外資股相對較少,而自然人股東相互之間又多有熟人、家族式關(guān)系。這就造成股權(quán)關(guān)系混亂,持股情況不明顯,一旦出現(xiàn)經(jīng)營不善,投資者的利益難以得到保障。同時國家在這方面并無明確的法律法規(guī)規(guī)章加以約束,相關(guān)政府部門監(jiān)管不力、相互委過,使得資本市場很多專業(yè)投資者并不愿意向科技型中小企業(yè)融資。如果能夠建立科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度,厘清主要股東之間錯綜復(fù)雜的財產(chǎn)關(guān)系糾葛,確認他們并無重大權(quán)屬糾紛,就能夠鼓勵和激勵專業(yè)投資者的投資信心,利于科技型中小企業(yè)的融資。此外,科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度有利于企業(yè)對所屬資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)明晰,進行股份制改造,而這是科技型中小企業(yè)在中小企業(yè)板、創(chuàng)業(yè)板上市的必要條件之一。 

　　2.科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度有利于提升科技型中小企業(yè)信用。企業(yè)信用等級是企業(yè)能否順利獲得融資的一項重要指標(biāo),科技型中小企業(yè)概莫能外�？萍夹椭行∑髽I(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度能厘清主要股東之間錯綜復(fù)雜的財產(chǎn)關(guān)系糾葛,提升企業(yè)的財產(chǎn)透明度,進而提升企業(yè)的經(jīng)營品質(zhì)、完善公司的資產(chǎn)結(jié)構(gòu),看高公司的 發(fā)展 前景等,這恰恰就是企業(yè)信用評級所關(guān)注的重點。同時科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度也有利于提升主要股東的個人信用評級,蓋因財產(chǎn)狀況是個人信用的兩大基石之一,“有恒產(chǎn)者方才有恒心”。主要股東的個人信用評級高了,也有利于其所在企業(yè)的融資。 

　　3.科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度能促進公司的“人合”性。我國公司形式分為有限責(zé)任公司與股份有限公司,采取有限責(zé)任公司形式的科技型中小企業(yè)本來就兼有“人合”性的特點,股東之間默契程度較高,若主要股東相互之間能對彼此的財產(chǎn)狀況有一個規(guī)范了解,則企業(yè)的“人合”性會進一步加強。對采取股份有限公司形式的科技型中小企業(yè)來說,情況稍微有所區(qū)別,股份有限公司是典型的“資合”公司,“人合”性較差。但是采取股份有限公司形式的科技型中小企業(yè)的企業(yè)規(guī)模不大,多是為上市融資改制而來,盡管股權(quán)比較分散,但主要股東對公司的影響力、控制力仍遠遠強于大型上市公司,主要股東之間的“人合”性依然較高。這一點也得到了相關(guān)部門的肯認,例如:在改制上市過程中,科技型中小企業(yè)的控股股東、實際控制人要簽定《一致行動人協(xié)議》,確保公司經(jīng)營的穩(wěn)定性。 

　　4.科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度能維護企業(yè)獨立法人人格。建立健全科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度能有效區(qū)分科技型中小企業(yè)與關(guān)聯(lián)方資產(chǎn),維護企業(yè)資產(chǎn)的獨立性,防止大股東淘空公司,保護中小股東、中小投資者的合法權(quán)益。例如:在日本法人人格否認法理理論中,公司表面雖有多個股東,但是實際上完全由一個股東控制,公司已經(jīng)變成一個空殼,這種情形稱之為公司“形骸化”。判斷公司“形骸化”的主要手段就是看公司的財產(chǎn)與控制股東的財產(chǎn)能否做出有效的甄別。 

　　5.科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度能保護國有資產(chǎn)不受流失。國有股在科技型中小企業(yè)的廣泛存在是由其深刻的時代背景,一方面,在國企改革過程中,通過股份制改造、改革、改組、改制,在大量科技型中小企業(yè)中小企業(yè)中有國有股的存在。另一方面,由于國家產(chǎn)業(yè)政策的需要,國家采用直接出資、部分入股的方式來引導(dǎo)、扶持科技型中小企業(yè)的發(fā)展。建立健全科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度能明確界定國有資產(chǎn)的范圍,能為國有資產(chǎn)評估、拍賣、協(xié)議轉(zhuǎn)讓提供詳細的資產(chǎn)清單,防止不法之徒蓄意隱匿、轉(zhuǎn)移、變現(xiàn)國有資產(chǎn),保護國有資產(chǎn)不受流失。 
　　科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度在我國中小企業(yè)的融資實踐中有構(gòu)建這一制度的規(guī)范性和社會性基礎(chǔ),即具有現(xiàn)實可行性。 
　　1.法理上的可行性。在傳統(tǒng)法學(xué)理論中,財產(chǎn)是一種權(quán)利,個人擁有完全的處分權(quán),任何人不得加以干涉、限制。公司法人是獨立財產(chǎn)責(zé)任,即股東以認繳的出資額或股份為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任。除極端的公司法人人格否認以外,股東不承擔(dān)任何額外的法律責(zé)任,也不能夠?qū)�股東的財產(chǎn)施加任何的限制性措施。但是隨著社會實踐的不斷發(fā)展以及法學(xué)理論的與時俱進, 現(xiàn)代 人的法律觀念也發(fā)生了顯著的變化,其中一個重要的表現(xiàn)就是由“個人本位”向“社會本位”的變化,同時政府也由“守夜人”的角色向積極管理者進行轉(zhuǎn)變。與之相伴隨的就是財產(chǎn)在人們的觀念中不僅僅是一種純粹的權(quán)利而是權(quán)利與責(zé)任的共同體,對人們的財產(chǎn)及其財產(chǎn)性權(quán)利在一定條件下施加合理的限制也成為一種正常的手段。例如:《首次公開發(fā)行股票在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》第三十九條規(guī)定,

　　3.制度機構(gòu)上的可行性。我國長期以來有房地產(chǎn)登記、不動產(chǎn)物權(quán)登記、商品房預(yù)售登記、公司的設(shè)立、變更、解散登記備案等各項制度作為 參考 ,可以說科技型中小 企業(yè) 主要股東的財產(chǎn)備案制度可以借鑒的 法律 制度性資源為數(shù)不少。此外我國的工商行政管理部門、 科學(xué) 技術(shù)委員會、證券監(jiān)督管理委員會等行政機構(gòu)和事業(yè)單位都可以承擔(dān)科技型中小企業(yè)主要股東財產(chǎn)備案的重任,并有充足的行政資源來確保備案的安全性、可靠性、真實性。 

　　4.股東義務(wù)上的可行性。在我國修訂后的《公司法》頒布實施后,《公司法》第20條實際上確立了揭開公司面紗制度的開端,是公司法人格否認理論在公司法中的一般規(guī)定。理論中股東的義務(wù)一般包括:(1)遵守公司章程;(2)向公司繳納股款;(3)不得抽回出資;(4)對公司所負債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;(5)填補出資�？萍夹椭行∑髽I(yè)主要股東亦負有上述義務(wù),但因科技型中小企業(yè)的特點所致,其主要股東對其義務(wù)的違反率要比其他類型的企業(yè)高,在此種情形之下,建立健全科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度成為加重對科技型中小企業(yè)主要股東財產(chǎn)的法律約束,確保其忠實履行股東義務(wù)的一劑良方。 

　　5.投資心理上的可行性。所謂投資心理是投資活動中組織與人的心理活動及其 規(guī)律 。 現(xiàn)代 投資理論強調(diào)投資行為的綜合性,注重從各方面提高對商業(yè)投資的心理研究。有經(jīng)驗的投資者在投資過程中既會關(guān)注促進投資的各項優(yōu)惠措施,又不忘了解對其投資權(quán)益的保障性措施。正如前文所述,我國科技型中小企業(yè)之所以融資難,原因并非缺乏各項促進融資的政策措施,而是由于受科技型中小企業(yè)自身 發(fā)展 的特點所限,風(fēng)險較高,而對投資者投資權(quán)益的保障性措施不健全則進一步加劇了投資者對科技型中小企業(yè)融資的心理疑慮。另一方面,很多科技型中小企業(yè)主要股東有很強的 經(jīng)濟 實力,也非常樂意通過財產(chǎn)備案的形式來展示自己的實力,以吸引更多投資者的目光。 

　　在論證了建立健全科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度的必要性與可行性之后,本文提出科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度的基本構(gòu)想。構(gòu)想可分為該項制度的基本原則與基本法律制度框架。 

　　科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度基本原則:(1)合法性原則。該原則是指科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案要按照相關(guān)的法律規(guī)范來進行,既不能違反相關(guān)的法律法規(guī)的規(guī)定,又不能對主要股東的財產(chǎn)備案進行過分的要求,“法律不能強人所難”。(2)效率原則。該項原則最易理解,就是指科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案的備案機關(guān)要有效率,在不影響備案機關(guān)正常工作的前提下,盡快完成對主要股東財產(chǎn)的備案,也節(jié)省備案股東的時間、費用。(3)形式完備原則。是指科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案文件一定要符合相關(guān)統(tǒng)一的范式,要方便利害關(guān)系人的查閱、摘抄、復(fù)制。(4)“兩便原則”即便于融資與便于維權(quán)的原則�！爸贫鹊纳�命在于應(yīng)用”,科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度的目的就在于促進融資與維權(quán),因此此項原則不可或缺。 

　　科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度基本制度框架簡述如下:(1)科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案機關(guān)應(yīng)是我國政府的各級工商行政管理機關(guān),若科技型中小企業(yè)需上市融資,則其上市所屬的證券交易所也可是備案機構(gòu)。(2)科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)備案制度應(yīng)是強制性的,即不管當(dāng)事人的意愿如何,一旦進入備案機關(guān)的備案范圍,就應(yīng)該主動進行備案。(3)備案機關(guān)需要對備案人的備案材料進行審查,審查應(yīng)根據(jù)備案材料的內(nèi)容采取形式與實質(zhì)相結(jié)合的方式。(4)主要股東的財產(chǎn)備案材料應(yīng)是書面材料,為了備案人的方便,可以允許備案人以郵寄、傳真、 電子 郵件的方式進行備案,但時機合適時,備案人必須補交一份規(guī)范、正式的書面?zhèn)浒覆牧稀?5)財產(chǎn)的備案范圍應(yīng)該是主要股東的所有財產(chǎn),至于備案的期間,科技型中小企業(yè)主要股東的財產(chǎn)總額發(fā)生10%以上變化時就應(yīng)隨時備案。(6)備案材料應(yīng)由備案機關(guān)妥善保管,在必要情況下,可以進行披露,允許查閱、復(fù)制、摘抄。(7)備案人需對其備案材料的真實性表示負責(zé)。如果備案人的備案材料有誤,則應(yīng)視情形給予必要的行政處罰、刑事制裁。 
　　 
　　參考 文獻 : 

　　[1]江平主編.民法學(xué).

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