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我國證券發(fā)行的審核制度
摘要證券發(fā)行是指發(fā)行人以籌集資金和調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)為目的做成證券并交付相對人的 法律 行為。各國對證券發(fā)行的審核制度主要有兩種做法:注冊制和核準(zhǔn)制,我國《證券法》確立的是核準(zhǔn)制。核準(zhǔn)制是我國證券市場由計劃 經(jīng)濟 向市場經(jīng)濟過渡時期的產(chǎn)物,帶有相當(dāng)?shù)男姓?在提高發(fā)行公司質(zhì)量,維護投資者合法權(quán)益的同時,存在問題。鑒于此,本文擬從注冊制和核準(zhǔn)制兩種模式的基本理念及優(yōu)點與不足作為分析的切入點, 總結(jié) 分析我國證券發(fā)行審核制度的主要內(nèi)容和存在的問題,對我國證券發(fā)行審核制度改革的方向及完善優(yōu)化提出建議,以期對我國證券發(fā)行監(jiān)管制度的 發(fā)展 有所裨益。關(guān)鍵詞證券發(fā)行 核準(zhǔn)制 注冊制
證券發(fā)行作為發(fā)行人的一項權(quán)利,應(yīng)當(dāng)受到保護,但任何權(quán)利都不是絕對的自由的,證券發(fā)行不具有任意性,因為證券發(fā)行人與投資者兩類市場主體之間往往經(jīng)濟實力強弱十分懸殊,在交易過程中不能實現(xiàn)真正意義上的平等主體,為了維護社會公共利益和良好秩序,國家以社會本位出發(fā),制定法律,建立相關(guān)行政機構(gòu),對證券市場實施監(jiān)管手段,以國家強制力來保障證券市場的公平,公正,有序,將證券發(fā)行的法律監(jiān)管列為證券監(jiān)管的重要內(nèi)容,建立和完善證券發(fā)行的準(zhǔn)入制度,此即為證券發(fā)行審核制度。所謂證券發(fā)行審核制度是一國證券監(jiān)管機構(gòu)對于證券發(fā)行活動進行監(jiān)管的法律法規(guī)及相關(guān)制度的總稱。由于各國證券管理體制以及監(jiān)管機構(gòu)理念不同,根據(jù)發(fā)行人是否受實質(zhì)條件的限制,證券監(jiān)管機構(gòu)對發(fā)行申請的審查原則與方式,以及發(fā)行申請生效的確定原則,證券發(fā)行審核制度可分為兩種:注冊制和核準(zhǔn)制,以下分述之。wWW.11665.Com
一、證券發(fā)行審核制度中的注冊制
(一)注冊制的含義
注冊制,又稱申報制,登記制,公開主義或形式主義,是指發(fā)行人在發(fā)行證券時,應(yīng)當(dāng)而且只需依法全面,準(zhǔn)確地將投資者作出決策所需要重要信息資料予以充分完全地披露,向證券監(jiān)管機構(gòu)申報;證券監(jiān)管機構(gòu)不負(fù)有實質(zhì)審查義務(wù),不對證券自身的價值做出任何判斷,而僅審查信息資料的全面性,真實性,準(zhǔn)確性和及時性;發(fā)行人公開和申報有關(guān)信息材料后,證券監(jiān)管機構(gòu)未提出補充或修訂意見或未以停止命令阻止注冊生效者,即視為已依法注冊,發(fā)行人即可發(fā)行證券。
(二)證券發(fā)行注冊制的制度基礎(chǔ)和理論基礎(chǔ)
注冊制的代表是美國和日本等資本市場比較發(fā)達(dá)的國家。其制度基礎(chǔ)是高度發(fā)達(dá)的自治自律的市場經(jīng)濟,其理論基礎(chǔ)是,證券監(jiān)管制度中的信息披露制度是保護投資者利益的最為有效的手段之一,監(jiān)管機構(gòu)只能對其是否符合信息披露制度的要求做出判斷,而對于發(fā)行人的政權(quán)是否具有投資價值等實質(zhì)性問題,應(yīng)由投資者自行判斷。證券發(fā)行只受信息公開制度的約束,投資者依據(jù)公開的信息做出選擇,風(fēng)險自負(fù),在盡量減少政府對證券市場干預(yù)的前提下,保護公眾投資者的合法利益。但如果發(fā)行人違反信息公開義務(wù)和注冊制度,投資者有權(quán)要求發(fā)行人承擔(dān)法律責(zé)任。注冊制的市場化程度較高,像商品市場一樣,只要將產(chǎn)品信息真實全面的公開,至于產(chǎn)品能否賣出去,以什么樣的價格賣出去,完全由市場需求決定。
(三)對注冊制的評價
注冊制的優(yōu)點主要是:1.簡化審核程序,減輕主管機關(guān)的負(fù)擔(dān),提高工作效率;2.節(jié)省募捐資金時間,有利于具有發(fā)展?jié)摿惋L(fēng)險性的 企業(yè) 通過證券市場及時募集到所需資金,獲取發(fā)展機會;3促使投資者提高投資判斷力,提高市場整體水平,減少對政府的依賴;4.充分體現(xiàn)證券市場所要求的公開原則、公正原則、公平原則。
但注冊制也有弊端:1.注冊制強調(diào)的是信息的真實性,過分的依賴公開信息披露制度也會使該制度建立的初衷受到破壞;2.由于注冊制建立在信息公開的基礎(chǔ)上,這一理論假設(shè)投資者能自由獲取有關(guān)證券的信息,并自主決定投資,這不能實現(xiàn)對投資者利益的充分保護;3.發(fā)行手續(xù)簡便使得證券監(jiān)管機構(gòu)可能放任一些質(zhì)量較差的企業(yè)也進入證券市場,在一定程度上威脅證券市場的安全。
二、證券發(fā)行審核制度中的核準(zhǔn)制
(一)核準(zhǔn)制的含義
核準(zhǔn)制,又稱實質(zhì)審查主義或?qū)嵸|(zhì)管理原則,是指發(fā)行人不僅要依法全面,準(zhǔn)確,及時地將投資者作出投資決策所需要重要信息予以充分披露,而且必須符合法律法規(guī)規(guī)定的實質(zhì)條件,證券發(fā)行人只有在得到證券監(jiān)管機構(gòu)的核準(zhǔn)后才能發(fā)行證券;證券監(jiān)管機構(gòu)不僅審查發(fā)行人公開信息的真實性,準(zhǔn)確性和完整性,而且對證券的投資價值進行實質(zhì)性審查,發(fā)行人必須符合法定條件,否則發(fā)行申請將被否決。
(二)證券發(fā)行核準(zhǔn)制的制度基礎(chǔ)和理論基礎(chǔ)
核準(zhǔn)制的代表是歐洲大陸多數(shù)國家,美國部分州,我國大陸和 臺灣 地區(qū)也采取此種審核制度。核準(zhǔn)制以實質(zhì)管理原則作為理論基礎(chǔ),是國家干預(yù)在證券監(jiān)管的集中體現(xiàn),國家希望通過政府設(shè)置的特定機構(gòu)加強對證券市場入口的把關(guān),以法定的條件衡量和審查發(fā)行人是否具備發(fā)行證券的資格,只要具備了這些條件,申請人均可發(fā)行證券,從而在一定程度上排除行為者的行為自由,排除公眾投資者的自由選擇權(quán),以制度上的硬性約束,尋求法律上的公共利益和社會安全。機關(guān)法律經(jīng)常通過嚴(yán)格的規(guī)則和固定的程序阻礙經(jīng)濟活動,但是其基本上是對經(jīng)濟活動提供了可預(yù)見性的保障措施,以精微的形式保證合理的預(yù)算。因此,核準(zhǔn)制是國家以法律的形式,將質(zhì)量差的公司排除在證券公開發(fā)行之外。實踐上,新興市場在證券發(fā)行上市監(jiān)管方面往往傾向于采取核準(zhǔn)制,其主要意圖是:通過政府干預(yù)的加強,運用實質(zhì)性的管理增強證券市場的進入限制,彌補相對薄弱的法律環(huán)境和投資者素質(zhì)有待提高等因素所產(chǎn)生的監(jiān)管不足,因為注冊制的強制性信息公開披露制度和事后對發(fā)行欺詐的嚴(yán)厲處罰不足以規(guī)范新興的證券市場,而政府培育證券市場的強烈意識要求政府不僅是證券市場的“監(jiān)管者”,同時又是“監(jiān)護者”,力求通過事前干預(yù),將質(zhì)量差的公司拒于證券市場之外,以降低證券市場的整體風(fēng)險,保護投資者的利益。
(三)對核準(zhǔn)制的評價
核準(zhǔn)制的主要優(yōu)點是:1.對擬發(fā)行的證券進行實質(zhì)上和形式上的雙重審查,獲準(zhǔn)發(fā)行的證券投資價值有一定的保障;2.有利于防止不良證券進入市場,損害投資者利益;3.提高證券市場的整體質(zhì)量水平,保持證券市場的較高品質(zhì)信用,從而穩(wěn)定證券市場秩序。對于新興市場而言,核準(zhǔn)制有其存在的必要性和重要性,因為新興市場往往存在機制不完善,中介機構(gòu)發(fā)育不成熟等問題,通過政府對證券市場的實質(zhì)控制管理,可以在一定程度上避免證券市場的動蕩,更有力保護廣大投資者的利益。
但核準(zhǔn)制也非盡善盡美,其缺陷也是顯而易見的:1.主管機關(guān)負(fù)荷過重,在證券發(fā)行種類和數(shù)量日益增多的情況下,可能導(dǎo)致證券質(zhì)量存在問題;2.容易造成投資者對監(jiān)管機構(gòu)形成依賴心理,不利于培養(yǎng)成熟的投資人群;3.不利于發(fā)展新興事業(yè),具有潛力和風(fēng)險性較高的公司可能因一時不具備較高的發(fā)行條件而被排斥在外;4.以犧牲證券市場的效率為代價,證券市場是為了實現(xiàn)資源的有效配置而產(chǎn)生,其重要衡量標(biāo)準(zhǔn)是效率,而實質(zhì)性審查可能曠日持久,影響市場的運作效率。
(一)對我國現(xiàn)行證券發(fā)行核準(zhǔn)制度的評價
注冊制和核準(zhǔn)制雖各有利弊,但在體現(xiàn)公開性,公平性,公正性以及效率性方面,注冊制更有優(yōu)勢。我國證券發(fā)行審核應(yīng)采取何種制度,在《證券法》制定的過程中就被廣泛關(guān)注,注冊制、核準(zhǔn)制、注冊制與核準(zhǔn)制相結(jié)合、審批核準(zhǔn)制等不同的觀點都有其支持者,一個國家(地區(qū))采取何種發(fā)行審核制度,既受到當(dāng)?shù)刭Y本市場 發(fā)展 水平的制約,又與本地的 經(jīng)濟 體制及其遵循的經(jīng)濟思想有關(guān),從本質(zhì)上說是國家管理經(jīng)濟,調(diào)控市場,貫徹國家貨幣 金融 政策的重要手段。必須承認(rèn)的是,目前在我國證券市場尚不完善,經(jīng)濟發(fā)展水平參差不齊的情況下,國家加大宏觀調(diào)控的力度,實行核準(zhǔn)制實為明智之舉,加之我國證券市場的 法律 ,財力, 會計 ,資產(chǎn)評估制度尚未成熟,投資者對審核機構(gòu)的審核結(jié)果報有較強的依賴心理等因素使得我國證券發(fā)行審核制度的改革難以邁出實質(zhì)性的步伐,因此,《證券法》規(guī)定我國采取核準(zhǔn)制是符合我國當(dāng)前以至今后一段時間內(nèi)我國經(jīng)濟發(fā)展尤其是證券市場發(fā)展的實際的。
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