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公司合并與分立中的小股東利益保護(hù)
摘要合并與分立是公司適應(yīng) 經(jīng)濟(jì) 全球化浪潮,應(yīng)對(duì) 金融 海嘯的有力手段,然而在公司合并與分立中,小股東往往成為了犧牲品。在公司合并與分立過程中小股東群體處于弱勢(shì)地位是因?yàn)樵谫Y本多數(shù)決定原則下,大股東能運(yùn)用其優(yōu)勢(shì)地位并結(jié)合公司管理階層或中介機(jī)構(gòu)對(duì)小股東進(jìn)行掠奪。我國公司法在公司合并與分立制度上保護(hù)小股東利益也存在著信義義務(wù)不完整、信息不對(duì)稱、提案權(quán)規(guī)定不明、股東決議制的比例瑕疵,以及股份回購請(qǐng)求權(quán)規(guī)定過于簡略的問題與不足,所以應(yīng)當(dāng)對(duì)其加以完善。關(guān)鍵詞公司合并 公司分立 股東利益
一、公司合并與分立中保護(hù)小股東利益的理論基礎(chǔ)
(一)小股東的界定
我國2005年修改的《公司法》對(duì)控股股東是這樣界定的:其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東出資額或者持有股份的比例雖然不足50%,但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)己足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。由此可見,持股50%以上的股東必然是大股東,然而在實(shí)際中,根據(jù)公司的股權(quán)分布情況,在股權(quán)分散的股份公司中,持股3%以上的有可能是大股東,而在有的有限公司里,持股30%以上的卻仍可能還是小股東。所以在本文中,小股東是指與大股東相對(duì)而言的不能對(duì)股東大會(huì)決議施加決定性影響、處于受支配地位的股東,而不單純地按其持股數(shù)量的多寡而定。www.11665.COm
(二)保護(hù)小股東利益的理論基礎(chǔ)
實(shí)踐中,大數(shù)股東由于掌握了公司多數(shù)有表決權(quán)股份,能夠輕易將自己的意思上升為公司的意思,在缺乏有力制約的情況下,他們往往采取各種手段損害公司和小股東的利益。由于該原則,在公司合并與分立程序中保護(hù)小股東利益十分不易。
二、我國關(guān)于公司合并與分立中保護(hù)小股東利益的制度缺陷及完善方法
新《公司法》(2005年10月修訂,2006年1月1日起實(shí)施)雖在保護(hù)小股東權(quán)益上做出了努力,但仍無法幫助改變前文中提到的小股東處于弱勢(shì)地位的事實(shí),所以借鑒國外立法規(guī)定,結(jié)合公司合并與分立程序的相通之處,更好地保障小股東的合法權(quán)益。
(一)信義義務(wù)方面
人無信則不立。信義是公司的股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理之間維持正當(dāng)平等關(guān)系的重要基礎(chǔ)。信義義務(wù)是誠實(shí)信用原則在公司法上的具體體現(xiàn),西方各國公司立法對(duì)此都作了明確的規(guī)定。我國2005年《公司法》的有關(guān)規(guī)定,至多與信義義務(wù)中的忠誠義務(wù)有關(guān),而對(duì)注意義務(wù)未予明確,而且存在著立法技術(shù)粗糙、缺乏可操作性等問題。這些缺陷使我國的信義義務(wù)制度至今沒有建立起來。因此,可從以下三個(gè)方面探求建立和完善我國公司合并與分立中信義義務(wù)制度:第一,完善《公司法》中董事的忠誠義務(wù)規(guī)定。董事的首要義務(wù)是必須對(duì)公司忠誠,為使董事忠誠義務(wù)得到落實(shí),我國應(yīng)建立“公正交易規(guī)則”,包括程序上公正公開,實(shí)質(zhì)交易的價(jià)格、條件、方法等公平公正。第二,增列《公司法》中董事注意義務(wù)的規(guī)定。第三,把信義義務(wù)擴(kuò)展到大股東。
(二)信息公開方面
公司合并與分立中有效保護(hù)股小東利益離不開向小股東提供有關(guān)公司合并與分立的全面信息。在股東會(huì)議就公司合并與分立進(jìn)行表決時(shí),只有小股東了解公司合并與分立的目的,了解公司合并與分立的各項(xiàng)處理細(xì)節(jié),了解其股東權(quán)的后果和換股比例關(guān)系以及換股比例的 計(jì)算 ,小股東才能有效的行使投票權(quán)。 而在公司的經(jīng)營實(shí)踐中,控制股東把持公司的運(yùn)作,管理層和董事會(huì)黑箱操作的情況相當(dāng)嚴(yán)重,小股東如果未在公司任職,在信息披露和資源掌控的嚴(yán)重不平衡的情況,想了解公司的各方面情況的這項(xiàng)股東的正當(dāng)權(quán)利卻很難實(shí)現(xiàn),反之對(duì)于控制股東,這個(gè)問題基本是不存在的。所以信息公開往往對(duì)于小股東來說是片面的甚至是不平等的。因此,為了使小股東及時(shí)并準(zhǔn)確的掌握公司合并與分立的信息,并在此基礎(chǔ)上做出決策判斷,從而更好的維護(hù)中小股東的利益。
異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)亦稱股份購買請(qǐng)求權(quán),是指股東大會(huì)上決議將對(duì)股東的利害關(guān)系造成重大影響的議案時(shí),反對(duì)該議案的股東可以要求公司收買自身所持股份的權(quán)利。這是為了保護(hù)控股股東專橫下的少數(shù)股東而設(shè)置的一種法定的彌補(bǔ)性權(quán)利,能夠維持大小股東間的利益平衡,實(shí)現(xiàn)股東之間的實(shí)質(zhì)平等。2005年《公司法》首次對(duì)異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)作出明確的 法律 規(guī)定,對(duì)小股東利益保護(hù)具有積極作用,但在以下幾個(gè)方面有待完善:
第一,最大的缺陷就在于請(qǐng)求權(quán)行使程序的規(guī)定不足。法律程序是實(shí)體權(quán)利的保障,程序的不完善必將損害實(shí)體權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。因此,首先應(yīng)當(dāng)明確公司股東行使該項(xiàng)權(quán)利的程序。其次,應(yīng)當(dāng)明確公司的告知義務(wù)。再次,應(yīng)當(dāng)明確公司股東異議通知義務(wù)。而后,應(yīng)當(dāng)明確股東行使回購請(qǐng)求權(quán)的期限。最后,應(yīng)當(dāng)明確股票交付與價(jià)款支付期限。如果沒有這一方面的規(guī)定,股東可能不能在合理期限內(nèi)獲得股份價(jià)款,公司與股東之間也可能會(huì)產(chǎn)生諸如誰先交出股票、誰先支付價(jià)款的爭議。
第二,應(yīng)當(dāng)對(duì)有公司回購的股份如何處理作出明確規(guī)定,比如是減資還是其他股東受讓。
第三,應(yīng)當(dāng)對(duì)異議股東行使回購請(qǐng)求權(quán)作出一定限制。在公司合并與分立中,為了防止異議股東濫用訴權(quán),已行使了股份回購請(qǐng)求權(quán)的異議股東,不得再提出公司特定決議無效之訴。
三、結(jié)語
小股東之權(quán)利保護(hù),在公司合并與分立層出不窮的今天,不僅關(guān)系到投資人的利益、招商引資,還涉及一個(gè)國家的 經(jīng)濟(jì) 秩序和 金融 繁榮,所以對(duì)該問題之研究,具有重大的理論和現(xiàn)實(shí)意義。綜觀我國立法,有關(guān)公司合并與分立的規(guī)定過于原則,現(xiàn)實(shí)中缺乏可操作性,其中包含的利害關(guān)系人的保護(hù)更無系統(tǒng)的規(guī)定,在一定程度上影響了公司分立手段的運(yùn)用和公司分立有序、規(guī)范的運(yùn)行。綜上,我國應(yīng)以公司經(jīng)營效率和利害關(guān)系人保護(hù)平衡的立法基調(diào),加強(qiáng)公司合并與分立的立法研究,系統(tǒng)規(guī)定公司合并與分立中小股東的權(quán)利,完善各項(xiàng)保護(hù)小股東的法律制度,更好的發(fā)揮公司合并與分立的巨大作用。
注釋:
李國芳.公司分立中利害關(guān)系人權(quán)益保護(hù)問題研究.華中師范大學(xué)碩士學(xué)位 論文 .2008年5月.第8頁.
狄刑偵.論公司合并中反對(duì)股東回購精求權(quán)制度.法制與社會(huì).2009(4).
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