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證券市場誠信原則的法律框架
一、誠信原則的法律起源及歷史發(fā)展
誠實(shí)信用（簡稱誠信）原則作為民商法的一項(xiàng)基本原則，是指民商事主體進(jìn)行民商事活動(dòng)、行使民事權(quán)利和履行民事義務(wù)時(shí)都應(yīng)本著誠實(shí)、善意的態(tài)度，即講究信譽(yù)，恪守信用，意思表示真實(shí)，行為合法等。誠實(shí)信用原則反映了市場經(jīng)濟(jì)秩序的要求，是保障市場有規(guī)則有秩序運(yùn)行的重要法則，同時(shí)也是社會(huì)主義道德規(guī)范在民商法上的表現(xiàn)。因此，這項(xiàng)原則被一些學(xué)者稱為民商法中的“帝王條款”。
在我國古代典籍中，早就出現(xiàn)了“誠信”一詞。據(jù)《新唐書·刑法志》記載，唐太宗于貞觀六年，“親錄囚徒，閔死者三百九十人，縱之還家，期以明年秋即極。及期，囚皆諧朝堂，無后者。太宗嘉其誠信，悉原之�！边@里所稱“誠信”， 是指人際關(guān)系中的誠實(shí)不欺。誠實(shí)信用，作為一個(gè)法律術(shù)語，則是個(gè)帕來品。各國對誠實(shí)信用的表達(dá)各不相同，在拉丁文中為Bona Fide ，在法文中為Bonnefoi，在德文中為Treuund Glauben，在英文中為Good Faith，在日文中為信義誠實(shí)。漢語中的誠實(shí)信用這一法律原則，主要是受德國的影響而來的。中國繼受大陸法系后，立法和法學(xué)理論受日本、德國的影響很大，因此中文中表述誠信原則的詞語是德文表述的直譯。
現(xiàn)代意義上的誠信原則，既是當(dāng)事人進(jìn)行民事活動(dòng)的行為準(zhǔn)則，又是法官享有衡權(quán)的依據(jù)，在誠信原則的以下三個(gè)歷史發(fā)展階段中，誠信要求與衡平包含著法律發(fā)展的一定規(guī)律。
�。ㄒ唬┝_馬法階段
誠信原則起源于羅馬法中的誠信契約和誠信訴訟。在羅馬法里，誠信契約是嚴(yán)正契約的對稱，在嚴(yán)正契約中，債務(wù)人只須嚴(yán)格依照契約的規(guī)定履行義務(wù)，凡契約未規(guī)定的事項(xiàng)，債務(wù)人需要履行，對契約的解釋，只能以契約所載文字含義為準(zhǔn)。與此相反，在誠信契約中，債務(wù)人不僅要承擔(dān)契約規(guī)定的義務(wù)，而且必須承擔(dān)誠實(shí)、善意的補(bǔ)充義務(wù)。如契約所未規(guī)定的事項(xiàng)，照通常人看法應(yīng)由債務(wù)人履行時(shí)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)履行。對于嚴(yán)正契約發(fā)生的糾紛，按嚴(yán)正訴訟的程序處理。在嚴(yán)正訴訟中，承審員（法官）無自由裁量權(quán)，只能嚴(yán)格依照契約條款對案件進(jìn)行裁判。就誠信契約發(fā)生糾紛，按誠信訴訟程序處理。由此可見，誠信契約不僅要求當(dāng)事人承擔(dān)善意、誠實(shí)的補(bǔ)充義務(wù)，而且承審員（法官）還可根據(jù)正義衡平原則對契約內(nèi)容進(jìn)行干預(yù)。現(xiàn)代民法中誠信原則的兩個(gè)方面- 誠信要求和衡平權(quán)，都已萌芽于羅馬法、誠信契約和誠信訴訟之中。
（二）近代民法階段
從歐洲近代史上法典編纂運(yùn)動(dòng)到德國民法典制定，為誠信原則發(fā)展的近代民法階段。這一時(shí)期的典型法是法國民法典和德國民法典。誠信原則進(jìn)入到近代民法階段被分裂了，對當(dāng)事人的誠信要求保留下來，但法官衡平權(quán)卻剝奪殆盡。法官無論遇到多么復(fù)雜的情況，都能在龐大的法典中象查字典一樣找到現(xiàn)成的解決方案，因此，法官活動(dòng)是機(jī)械的。盡管如此，羅馬式誠信要求仍繼承下來，但只有指導(dǎo)當(dāng)事人民事活動(dòng)的意義，并且被限制在債法的范圍內(nèi)適用。法國民法典第1134條、1135條規(guī)定了誠信條款，“契約應(yīng)以善意履行之”，“契約不僅其明示發(fā)生義務(wù)，并按照契約的性質(zhì)，發(fā)生公平原則，習(xí)慣或法律所賦予的義務(wù)。”德國民法典第242條也是誠信條款：“債務(wù)人須依誠實(shí)信用，并照顧交易慣例，履行其給付”。這些規(guī)定，由于對司法活動(dòng)能動(dòng)性的限制，并不是現(xiàn)代意義上的誠信原則。
�。ㄈ┈F(xiàn)代民法階段
從瑞士民法典的制定（1907年）至今的時(shí)期是誠信原則所經(jīng)歷的現(xiàn)代民法時(shí)期。在這一時(shí)期，誠信原則恢復(fù)為誠信要求和衡平法的統(tǒng)一。
瑞士民法典與法國民法典、德國民法典相比，有很大特色，它承認(rèn)了立法不可能涵蓋一切社會(huì)關(guān)系，承認(rèn)了法官對發(fā)展法律所必不可少的作用。1907 年制定的《瑞士民法典》第2 條規(guī)定：“（1） 任何人都必須誠實(shí)、信用地行使其權(quán)利，履行其義務(wù)。（2） 明顯地濫用權(quán)利，不受法律保護(hù)�！边@是第一次把誠信原則作為基本原則加以規(guī)定，此舉標(biāo)志著現(xiàn)代意義的誠信原則的確立，它不再是僅約束債務(wù)人的原則，而成為債務(wù)人和債權(quán)人必須共同遵守的原則；這不僅是適用于債法一項(xiàng)原則，而被擴(kuò)大適用于包括證券在內(nèi)的一切法律關(guān)系，成為民商法的一項(xiàng)基本原則。瑞士民法典中誠信原則被大陸法系各國效仿。日本于1947 年在其民法典中又追加了誠實(shí)信用作為民法的基本原則之一，體現(xiàn)在該法典第1條第2款中：“行使權(quán)利及履行義務(wù)時(shí)，應(yīng)恪守信義，誠實(shí)實(shí)行”。在法國和德國，通過法官的司法活動(dòng)，使原有的誠信條款上升到基本原則的地位。社會(huì)主義法系的東歐多數(shù)國家在民法中將誠信原則具體化。
與大陸法不同，英美法“誠實(shí)信用”的概念則內(nèi)涵豐富， 外延狹窄。在英美法上與“誠實(shí)信用”相對稱的語詞是Good Faith， 最常見的用法是誠信義務(wù)（duty of good faith or obligation of good faith）、誠信和公平交易義務(wù)（obligation of good faith and fair dealing）。英國合同法將誠信分為誠信義務(wù)（a good faith requirement ）、誠信制度（a good faith regime） 和實(shí)質(zhì)正義的誠信（good faith as visceral justice）。
誠實(shí)信用在英美普通法和制定法上有不同的涵義和要求。根據(jù)《美國統(tǒng)一商法典》的定義， 對于普通人（ordinary person） 而言， 誠信是指在相關(guān)行為或交易中事實(shí)上的誠實(shí)、善意； 對商人（merchant） 而言， 誠信不僅指主觀上的誠實(shí)、善意， 還要求其遵守公平交易的合理商業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。從這條規(guī)定可以看出，英美法上誠信的定義包括主觀狀態(tài)和客觀要求（ the subjective concept and the objective requirement）兩個(gè)方面。《美國統(tǒng)一商法典》的規(guī)定是“誠實(shí)信用”在英美制定法上的主要表現(xiàn)形式。
我國《民法通則》、《合同法》和《證券法》等也都規(guī)定了誠實(shí)信用的基本原則：《民法通則》第四條規(guī)定，“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循公平、誠實(shí)信用的原則”；《合同法》第六條明確規(guī)定，“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則”；《證券法》第四條規(guī)定，“證券發(fā)行、交易活動(dòng)的當(dāng)事人具有平等的法律地位，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、有償、誠實(shí)信用的原則”。
一般說來，證券市場應(yīng)是一個(gè)最講求誠實(shí)信用的市場，“公開、公平、公正”原則則是維系證券市場秩序的基石。雖然我們生活在一個(gè)充滿不確定性與風(fēng)險(xiǎn)的世界，但證券市場所蘊(yùn)涵的不確定性和風(fēng)險(xiǎn)卻較一般產(chǎn)品勞務(wù)市場大得多。從質(zhì)的方面看，在證券市場和產(chǎn)品勞務(wù)市場上交換的對象是不同的。從純交換理論和一般均衡理論的視角可知，商品的不同使用者對商品的邊際效用的評價(jià)決定著商品的交換比例或商品價(jià)格，而證券市場上各種金融資產(chǎn)買賣的本質(zhì)則是用現(xiàn)在的貨幣同未來的貨幣進(jìn)行交換，而未來是不確定的，不同時(shí)點(diǎn)的貨幣交換比率（收益串）并不是決定交易能否發(fā)生的唯一因素。產(chǎn)品勞務(wù)市場的交易是“錢物交易”，交易雙方一般沒有后續(xù)的權(quán)利和義務(wù)，而證券市場的交易則是“錢諾交易”，投資
者的全部期盼在于未來某個(gè)時(shí)點(diǎn)籌資人能夠支付的報(bào)酬或者其他投資者愿意支付的價(jià)格，從量的方面看，普通商品的品質(zhì)、外觀、包裝等因素及其與商品價(jià)格的聯(lián)系易于觀察、評判和界定，而證券市場投資者所要買賣的是特殊的金融商品，是體現(xiàn)為收益索取權(quán)的處于不斷變化中的活生生的上市公司本身。決定證券價(jià)格的因素十分錯(cuò)綜復(fù)雜，不僅在于發(fā)行公司的營業(yè)收益，還受公司合并、買人、獨(dú)占、經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)移、新資源及新產(chǎn)品開發(fā)等有關(guān)該公司企業(yè)內(nèi)容的影響，而且還要受制于宏觀經(jīng)濟(jì)景氣程度、政府政策變動(dòng)等外部因素，甚至取決于其他投資者的判斷、信心與行動(dòng)。投資者的決策要面臨如此紛繁復(fù)雜而又難以確定的因素。這些因素，無論是證券產(chǎn)品的價(jià)格信息還是品質(zhì)信息又都時(shí)時(shí)刻刻處于變化運(yùn)動(dòng)之中，更加劇了證券市場的不確定性及風(fēng)險(xiǎn)。
因此，倡導(dǎo)誠信，防止舞弊，保證上市公司之真實(shí)、完整、準(zhǔn)確的信息能為公眾所利用，改善信息分布的不對稱狀態(tài)，減少證券投資中的不確定性和風(fēng)險(xiǎn)，保障投資人利益，并促進(jìn)大眾投資及證券交易中的公平競爭，即成為管理證券市場、維持交易秩序的主要目的，對投資者的保護(hù)成為證券法最具體、最直接的目的。
由上可見，誠實(shí)信用原則應(yīng)成應(yīng)為證券市場的首要基本原則。若上市公司、中介機(jī)構(gòu)、投資者在證券市場上能秉持誠實(shí)信用原則之精神，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)在證券市場管理中能夠徹底貫徹誠實(shí)信用原則，就一定能促進(jìn)證券市場的“公開、公平、公正”與安全，實(shí)現(xiàn)國際證監(jiān)會(huì)組織（IOSCO）提出的保護(hù)投資者、確保市場的公平、高效和透明、降低系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)之三大目標(biāo)。
二、各國對證券市場中違反誠信原則行為的法律規(guī)制
為了更有效地對證券市場加以監(jiān)管，確保證券市場公平、有序、規(guī)范地運(yùn)行，維護(hù)廣大投資者和社會(huì)公眾的利益。世界各國和地區(qū)紛紛以立法的形式對嚴(yán)重違背誠實(shí)信用原則“公開、公正、公平”原則的證券欺詐行為（非誠信行為）進(jìn)行法律規(guī)則。
（一）各國反證券欺詐立法概要
世界各國和地區(qū)關(guān)于規(guī)制證券欺詐行為（非誠信行為）的立法形式各不相同。一種是以美國為代表的國家立法和證券交易委員會(huì)規(guī)則；另一種是以德國、日本為代表的國家立法與自律規(guī)范相結(jié)合。即使同為國家立法，有的在證券法中規(guī)定，有的則在公司法相應(yīng)條款中規(guī)定。但隨著世界經(jīng)濟(jì)一體化的發(fā)展，各國反證券欺詐立法日漸走上了趨同的道路。
美國反證券欺詐立法被各國公認(rèn)為最嚴(yán)格和最全面。1929年證券大恐慌之后制定的1933年《證券法》（又稱《誠實(shí)證券法案》）拉開了美國反證券欺詐的帷幕。后來，美國國會(huì)又相繼制定了大量的法律、法規(guī)和條款來規(guī)制證券欺詐行為。這些法律、法規(guī)和條款包括：（1）有關(guān)普通法上的董事、大股東等公司內(nèi)部人購買本公司股票的規(guī)定。（2）1934年《證券交易法》第9條禁止市場操縱行為、第18條禁止虛假陳述行為的規(guī)定和第10條6項(xiàng)及美國證管會(huì)（SEC）Rule10b-5等欺詐禁止規(guī)定。（3）1934年《證券交易法》第16條關(guān)于持股變動(dòng)報(bào)告與內(nèi)部人短線交易利益歸于公司的規(guī)定。（4）1956年的《聯(lián)邦電訊詐騙法》和1970年的《聯(lián)邦郵件詐騙法》有關(guān)證券欺詐行為應(yīng)負(fù)的民事、刑事責(zé)任的規(guī)定。（5）1984年的《內(nèi)幕交易制裁法》、1990年的《證券執(zhí)行和蚊型股票改革法》。（6）2002年7月30日通過的《2002年公眾公司會(huì)計(jì)改革和投資者保護(hù)法案》（即《薩班斯—奧克斯勒法案》）。
英國的1939年《防止欺詐（投資）法》于1958年1983年兩次修改，目的在于有效控制證券市場上的欺詐行為。此處，1963年的《保護(hù)儲(chǔ)戶法》、1985年的《公司法》、2000年的《金融服務(wù)法》都專列了有關(guān)證券欺詐的禁止性規(guī)定。日本反證券欺詐的法律規(guī)定主要體現(xiàn)在以美國證券法為藍(lán)本的《證券交易法》中，后經(jīng)1953年、1971年、1988年三次修訂，對證券欺詐行為適用范圍進(jìn)一步擴(kuò)大，責(zé)任形式得以強(qiáng)化。德國的《股份有限公司法》、《在證券交易所上市或公募中股票之內(nèi)部人交易基準(zhǔn)》和澳大利亞的《統(tǒng)一公司法》、《統(tǒng)一證券行業(yè)法》以及加拿大的《聯(lián)邦公司法》、《安大略省證券法》中均有詳明的反證券欺詐條款。
在歐共體內(nèi)部，則以國際條約的形式來規(guī)制證券欺詐行為。1977年，歐共體理事會(huì)提出《規(guī)則內(nèi)幕交易的理事會(huì)指令案》。1989年6月，歐共體理事會(huì)成員國財(cái)政部長會(huì)議同意歐共體對內(nèi)幕交易實(shí)行統(tǒng)一規(guī)則。1989年11月，歐共體委員會(huì)采納歐共體理事會(huì)在1988年10月提出的《歐共體內(nèi)幕交易指令第二草案》。1989年4月20日的《關(guān)于內(nèi)幕交易的第一國際公約》、1989年9月11日的《追加議定書》。此外，2003年1月28日，歐洲議會(huì)和歐盟理事會(huì)又發(fā)布了《內(nèi)幕交易和市場操縱指令》（DIRECTIVE 2003/6/EC OF THE EUROPEAN PARLIAMENT AND OF THE COUNCIL on insider dealing and market manipulation）。上述有關(guān)文件均規(guī)定各成員國要加強(qiáng)反證券欺詐的國際合作……
在發(fā)展中國家和地區(qū)中，巴西1976年頒布的6404號(hào)法令、新加坡的《公司法》和1986年修訂的《證券業(yè)法》、韓國1987年《證券交易法》、香港的《證券條例》、臺(tái)灣的《證券交易法》等對證券欺詐行為均作了嚴(yán)格的法律規(guī)制。我國有關(guān)反證券欺詐的法律規(guī)定主要見于1999年《證券法》、1993年《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》、《禁止證券欺詐行為暫行辦法》以及1997年《證券市場禁止入暫行規(guī)定》等法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章中。此外，我國1997年3月14日新修訂的《刑法》第180條、181條、182條對證券欺詐的刑事責(zé)任做了具體規(guī)定。
�。ǘ┳C券欺詐行為的種類與表現(xiàn)形式
嚴(yán)重違背誠信原則的證券欺詐行為因其巨大的危害性為各國立法所共同規(guī)制。但就具體表現(xiàn)形式的規(guī)定方面比較而言，英美普通法系比大陸更為詳盡，時(shí)間也略早，且發(fā)達(dá)國家普遍優(yōu)于發(fā)展國家。此外，由于歷史傳統(tǒng)、經(jīng)濟(jì)發(fā)展、法制環(huán)境的差異，各國和地區(qū)在規(guī)定證券欺詐行為的具體表現(xiàn)形式上，雖然逐漸朝著統(tǒng)一化和趨同方向發(fā)展，但也還有一些各自的特點(diǎn)。
美國1933年《證券法》規(guī)定：使用任何裝置、設(shè)置或人為方法進(jìn)行欺騙；或通過對重大事實(shí)的不真實(shí)報(bào)告或漏報(bào)在制作報(bào)告時(shí)使報(bào)告不致被誤解所必要的重大事實(shí)，以獲得金錢或財(cái)產(chǎn)；參與那些從事或?qū)韽氖聦徺I人進(jìn)行欺詐或欺騙的交易、活動(dòng)或業(yè)務(wù)程序的屬證券欺詐行為。
英國1958年《防止欺詐（投資法）》規(guī)定：凡是明知是錯(cuò)誤的、虛偽的、欺詐的，或是粗心大意制作，或不誠實(shí)地隱瞞了重大事實(shí)際的各種陳述、許諾或預(yù)測，引誘他人同意收購或處置其證券的；未經(jīng)允許的任何機(jī)構(gòu)或個(gè)人，散發(fā)邀請他人收購或處置股票通告，或在通告內(nèi)載有可能導(dǎo)致這種股票交易的信息的，都是一種欺詐行為。
新加坡1986年《證券業(yè)法》第99條、102條、103條列舉了證券欺詐行為的表現(xiàn)形式：（1）為引誘他人買賣證券，或?yàn)樘Ц�、降低、平抑證券市場價(jià)格之目的，而陳述或散布在實(shí)質(zhì)性細(xì)節(jié)
上虛假的或引人致錯(cuò)的信息行為；通過編造或公開任何人致辭錯(cuò)、虛假或具有欺騙性陳述、諾言或預(yù)測而引誘他人進(jìn)行證券交易行為。（2）任何利用或從事操縱性手段欺騙他人進(jìn)行證券交易的行為。（3）利用一般公眾不可得價(jià)格敏感信息進(jìn)行交易的行為。
香港《證券條例》規(guī)定以下4種行為為證券欺詐行為：（1）創(chuàng)設(shè)或使之創(chuàng)設(shè)、或有任何作為意圖在于創(chuàng)設(shè)虛假證券市場信息。（2）直接或間接地與他人進(jìn)行證券交易時(shí)使用詭計(jì)欺騙他人。（3）單獨(dú)或與他人聯(lián)手進(jìn)行旨在固定或穩(wěn)定某類證券價(jià)格而違反有關(guān)規(guī)定的證券買賣活動(dòng)。（4）直接或間接地為誘使售買賣活動(dòng)。（5）直接或間接地為誘使售賣任何法人團(tuán)體的證券，而就該證券或法人團(tuán)體的過去和將來的情況作虛假或?qū)е抡`解的陳述。
日本《證券交易法》規(guī)定證券欺詐行為主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：（1）公開說明書、申報(bào)證明文件、信息公開文件虛假陳述、重大遺漏。（2）通過制造上市有價(jià)證券買賣繁榮的假象，進(jìn)行操縱市場的行為。（3）利用由內(nèi)幕信息進(jìn)行交易的行為。
我國《證券法》與《禁止證券欺詐行為暫行辦法》則規(guī)定，證券欺詐行為包括證券發(fā)行、交易及相關(guān)活動(dòng)中的內(nèi)幕交易、操縱市場、欺詐客戶、虛假陳述等。
�。ㄈ┳C券欺詐行為的行政責(zé)任
證券欺詐行為的行政責(zé)任是指實(shí)施證券法律或自律規(guī)則禁止的欺詐行所引起的行政上必須承擔(dān)的法律后果。就具體的行政制裁措施而言，則以美、日《證券交易法》規(guī)定得較為具體和明確。
美國1934年《證券交易法》規(guī)定：對欺詐客戶的行為，證券交易管理委員會(huì)可以開除和停止欺詐者交易所會(huì)會(huì)員、證券協(xié)會(huì)會(huì)員的資格，拒絕、停止或撤銷證券商的資格。對從事內(nèi)幕交易者如屬證券商或董監(jiān)事、從業(yè)人員等，依該法第15條d項(xiàng)，給予行政處分，行政處罰與內(nèi)部人的身份、職務(wù)、專業(yè)等緊密相關(guān)。
根據(jù)日本《證券交易法》的規(guī)定，大藏省對證券欺詐行為可采取以下幾項(xiàng)行政制裁措施：（1）對在證券發(fā)行申請書、招募說明書上有虛假陳述或重大遺漏者，可以直接以行政命令的形式，中止其申請的效力及發(fā)布延長生效期的命令，可命令申請人提供訂正申請書。（2）對內(nèi)幕交易人實(shí)行“行為不端者制度”，一旦認(rèn)定某內(nèi)部人行為不端者，證券公司在5年內(nèi)不得錄用他，大藏大臣還可作出令其停止6個(gè)月的處分，或命令證券公司解除其高級(jí)職務(wù)。（3）對證券商的證券欺詐行，為取消其營業(yè)許可證，或在1年的期間內(nèi)，停止其業(yè)務(wù)的全部或一部分，或解任其高職員。（4）對證券交易所的欺詐行為，可在10日以內(nèi)期間命令其停止買賣交易的全部或一部分，并可以罰款。
我國《證券法》及其他法律法規(guī)規(guī)定對證券欺詐行為的行政制裁的主要措施為：警告、罰款、撤職、開除、通報(bào)批評、沒收非法所得、責(zé)令停業(yè)整頓等。特別值得一提的是，1997年3月中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《證券市場禁入暫行規(guī)定》，規(guī)定證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)高級(jí)管理人員及其內(nèi)設(shè)業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)人等七種人員因進(jìn)行欺詐活動(dòng)或其它嚴(yán)重違反證券法規(guī)的行為，被中國證管會(huì)認(rèn)定為市場禁入者，在一定時(shí)期內(nèi)或者永久性地不得擔(dān)任上市公司高級(jí)管理人員或者不得從事證券業(yè)務(wù)，從而進(jìn)一步嚴(yán)格了證券欺詐行為的行政法律責(zé)任。
�。ㄋ模┳C券欺詐行為的民事責(zé)任
證券欺詐行為的民事責(zé)任是指證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)、證券的發(fā)行者、中介機(jī)構(gòu)、投資者等在證券發(fā)行、交易過程中從事欺詐行為而應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果。從各國立法、司法實(shí)踐來看，證券欺詐行為的民事責(zé)任是以救濟(jì)受害人為目的的以補(bǔ)償、賠償?shù)仁侄巫肪康呢?cái)產(chǎn)責(zé)任，它不同于以處罰為特點(diǎn)的行政處罰。
美國1933年《證券法》規(guī)定：當(dāng)注冊報(bào)告書的任何部分在生效時(shí)含有對重大事實(shí)的虛假陳述或漏報(bào)了為使該報(bào)告書不致被誤解所必要的重大事實(shí)時(shí)，任何獲得這種證券人（除非被證明在獲取證券時(shí)，他已知這種不真實(shí)或漏報(bào)情況），都可以根據(jù)法律向具有管轄權(quán)的法院提起訴訟，證券發(fā)行人、董事、重要職員、承銷商或有關(guān)的會(huì)計(jì)師、工程師等專業(yè)人員對此負(fù)有民事責(zé)任。1934年《證券交易法》第9條第e項(xiàng)也規(guī)定了市場操縱者應(yīng)對參加交易而受損害者負(fù)賠償責(zé)任。日本《證券交易法》第16條、17條、19條、20條、21條、對計(jì)劃書、申請書的虛假記載或重大遺漏等欺詐行為規(guī)定了相應(yīng)的賠償責(zé)任。第18條則以不當(dāng)利益返還請求權(quán)規(guī)定了公司和股東內(nèi)部人員短線交易的歸入權(quán)，內(nèi)部短線交易人則負(fù)有返還不當(dāng)利益的責(zé)任。第125條、126條規(guī)定在證券市場上有虛假買賣、操縱市場行為者，應(yīng)當(dāng)依照該違法行為形成的價(jià)格，在證券市場上買賣證券或辦理委托者所遭受的損失，負(fù)賠償責(zé)任。
英國2000年《金融服務(wù)法》規(guī)定：凡是編造欺騙性說明書、操縱市場、未經(jīng)批準(zhǔn)擅自作投資廣告的均屬違法行為，金融服局有權(quán)提出訴訟，要求該公司對受損害的投資者予以經(jīng)濟(jì)賠償。
韓國《證券交易法》第106條規(guī)定：根據(jù)因不公平行為形成的價(jià)格進(jìn)行交易的受害人，在規(guī)定的訴訟時(shí)效內(nèi)有權(quán)要求不公平行為人賠償損失。同時(shí)《證券交易法》還規(guī)定了違約責(zé)任的聯(lián)合賠償基金制度，規(guī)定證券交易所的會(huì)員必須向證券交易所繳存一筆聯(lián)合賠償基金，用于賠償在證券市場基欺詐行為或違反交易合同所帶來的損失。
臺(tái)灣《證券交易法》第157條規(guī)定：對于內(nèi)幕人員，應(yīng)就消息未公開前買入或賣出該股票之價(jià)格、于消息公開后十個(gè)營業(yè)日收盤平均價(jià)格之差額限度內(nèi)，對善意從事相反買賣之人負(fù)賠償責(zé)任，其情節(jié)重大者，法院得以善意從事相反買賣之人請求，將責(zé)任限額提高至三倍。同時(shí)還規(guī)定提供消息的人與利用消息交易的人應(yīng)對善意相對買賣人所損害負(fù)連帶責(zé)任。
我國對證券欺詐行為的民事責(zé)任只在《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第77條和《禁止證券欺詐行為暫行辦法》第23條作了“依法承擔(dān)民事賠償責(zé)任”的籠統(tǒng)規(guī)定，《證券法》則沒有具體的民事責(zé)任的規(guī)定。
對證券欺詐行為的民事責(zé)任，各國立法還規(guī)定了集團(tuán)訴訟制度及其訴訟時(shí)效。美國《1933證券法》對民事責(zé)任規(guī)定“雙重訴權(quán)限制”（A double barreled of limitations）。第13條規(guī)定：發(fā)現(xiàn)注冊文件、公開說明書等虛假陳述或重大遺漏或未經(jīng)注冊而發(fā)行或出售證券致人損害的賠償請求，訴訟時(shí)效為一年。證券以真實(shí)價(jià)值向公眾發(fā)行或出售，其訴訟時(shí)效期間自發(fā)行或出售后三年，但對其它默示訴權(quán)，自發(fā)行時(shí)起算，多為6年。日本《證券交易法》規(guī)定與有價(jià)證券募集或銷售相關(guān)的欺詐行為的損害請求權(quán)，自申報(bào)生效時(shí)或公開說明書交付起5年內(nèi)未行使請求權(quán)則自行消滅，其它損害賠償則為1年。臺(tái)灣《證券交易法》規(guī)定訴訟時(shí)效期間分別為2年和5年，前者自請求權(quán)人知悉有受賠償之原因時(shí)起計(jì)算，后者自募集、發(fā)行或買賣之日起算。我國《證券法》規(guī)則無此規(guī)定。
�。ㄎ澹┳C券欺詐行為的刑事責(zé)任
證券欺詐行為的刑事責(zé)任是指嚴(yán)重違反證券法的欺詐行為構(gòu)成犯罪時(shí)應(yīng)受到的刑事罰制裁。世界各國立法對證券欺詐違法犯罪行為規(guī)定了嚴(yán)厲的刑事責(zé)任。
美國1933年《證券法》第24節(jié)規(guī)定在發(fā)行中的欺詐問題，一經(jīng)確認(rèn)便應(yīng)被處以不超過一萬美元的罰金或不超過5
年監(jiān)獄，或兩者兼有。1934年《證券交易法》規(guī)定對內(nèi)幕交易罪行為人處5年以下監(jiān)禁或并科10萬美元罰金。1988年的《內(nèi)幕交易與證券欺詐執(zhí)行法》提高了對證券欺詐者的刑事責(zé)任，對個(gè)人的刑期上限延長到10年，罰金高達(dá)100萬美元，對非自然人的企業(yè)組織的罰金從50萬美元提高達(dá)250萬美元。此外，《2002年公眾公司會(huì)計(jì)改革和投資者保護(hù)法案》特別規(guī)定，違反該法案、任何SEC根據(jù)該法案制定的條例或規(guī)定、任何上市公司財(cái)會(huì)監(jiān)管委員會(huì)的規(guī)則，都將視同為違反1934年《證券交易法》的行為，受到同樣的制裁。對于違反財(cái)務(wù)報(bào)表的披露要求的行為，對個(gè)人的處罰金由5000美元提高到10萬美元，并可同時(shí)判處的監(jiān)禁期限由1年延長到10年，對團(tuán)體的處金額由10萬美元提高到50萬美元。法案還對干預(yù)證據(jù)和阻礙調(diào)查、破壞審計(jì)記錄、報(bào)復(fù)舉報(bào)人的行為規(guī)定了罰金和最高為10年或20年的監(jiān)禁，這都是對美國刑法典重要的修正，給予了違反誠信原則者更重的懲罰。
英國1958年，《防止欺詐（投資）法》對證券欺詐行為規(guī)定應(yīng)處7年以下的刑期，后經(jīng)1963年《保護(hù)儲(chǔ)戶法》修改增加了罰金或兩者并處的規(guī)定。1985年《公司法》對欺詐者的刑事責(zé)任也作了嚴(yán)格規(guī)定。
日本《證券交易法》第197條、198條規(guī)定，視發(fā)行、交易市場上的不同行為，可以分別處以三年以下徒刑或三百萬日元罰金，或處以一年以下的徒刑或一百萬日元以下的罰金。新加新1986年《證券業(yè)法》對證券欺詐者規(guī)定將被處以5萬新加坡元的罰金或最高7年的監(jiān)禁，若違反者為公司，則處以最高10萬新加坡元罰金。
臺(tái)灣《證券交易法》第171條規(guī)定對犯有欺詐經(jīng)營證券罪、擾亂證券秩序罪的可處7年以下徒刑罪、拘役或科或科一萬新臺(tái)幣以下罰金。第174條規(guī)定對虛偽記載罪的行為，處5年以下徒刑，拘役或一萬新臺(tái)幣以下罰金。香港《證券條例》第139條規(guī)定，經(jīng)公訴程序可以判處詐欺者罰金5萬元港幣及監(jiān)禁2年。
我國在《證券法》、《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》、《禁止證券欺詐行為暫行辦法》中只籠統(tǒng)地規(guī)定對證券欺詐行為“依法追究刑事責(zé)任”，具體的罰則則詳見于1997年新修訂的《刑法》。新修訂的《刑法》第180條規(guī)定對犯內(nèi)幕交易罪者處10年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；第181條規(guī)定從事欺詐客戶行為者，視其情節(jié)處10年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處一萬元以上二十萬元以下罰金；第182條規(guī)定對操縱證券市場者，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金。同時(shí)，上述三條款還均規(guī)定了對單位犯證券欺詐罪的處罰原則，即對單位判處罰金，對直接責(zé)任人處以5年以下有期徒刑或者拘役。
從上述立法可以看出，世界各國對證券欺詐行為的刑事處罰大都由證券法直接規(guī)定（我國則由《刑法》規(guī)定），并呈現(xiàn)出處罰日益加重的趨勢。各國對證券欺詐行為人的處罰以自由刑為主，普遍采用罰金刑，且可作為主刑適用，數(shù)額較高。同時(shí)，涉及上市公司、證券公司機(jī)構(gòu)大戶等單位的犯罪，規(guī)定實(shí)行兩罰并處原則，即對單位判處高額罰金刑，對作為直接責(zé)任者的自然人判處自由刑。
「參考文獻(xiàn)」
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2、D. Gordon Smith， “The Critical Resource Theory of Fiduciary Duty”，Vanderbilt Law Review， Vol. 55.
3、Johnson， Lyman P.Q. and Sides， Mark A.
邱永紅
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