規(guī)范控股股東行為：期貨公司治理的重中之重

    中國證監(jiān)會頒發(fā)實施的《期貨經(jīng)紀公司治理準則（試行）》（以下簡稱《準則》）明確規(guī)定，要“維護所有股東的平等地位和權(quán)利，強調(diào)股東的誠信義務(wù)”，并將之提升到為期貨公司治理必須遵循的基本原則的高度。如何遵循《準則》制定的這一基本原則，有效維護公司和股東尤其是中小股東的平等地位和合法權(quán)益，促進期貨公司規(guī)范、穩(wěn)健、高效運營，成為當前完善期貨公司治理所面臨的一道難題。

　　規(guī)范大股東的行為，并將此作為期貨公司治理的重中之重，乃是破解這道難題的關(guān)鍵所在。之所以如此，是由于現(xiàn)行期貨公司特有的股權(quán)結(jié)構(gòu)和由此而形成的大股東在公司中所占據(jù)的特殊地位和發(fā)揮的突出作用而決定的。眾所周知，我國期貨公司現(xiàn)行股權(quán)結(jié)構(gòu)的一個顯著特點就是一股獨大：股權(quán)高度集中于單一的大股東，且中小股東與單一的大股東的持股比例十分懸殊，從而形成大股東作為絕對控股股東，牢牢地控制著期貨公司。大股東作為期貨公司的控股股東，操縱著股東會，控制著董事會和監(jiān)事會，并由此向公司經(jīng)理層派遣主要是代表控股股東意志和權(quán)益的高管人員。在這種局面下，期貨公司的權(quán)力機構(gòu)、決策機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)以及經(jīng)營管理機構(gòu)無不為大股東所牢牢控制，大股東的意志就是公司的意志；大股東的行為左右著公司的行為；大股東的權(quán)益也就變成了公司的權(quán)益。大股東對公司的這種絕對控股的特殊地位，使得公司中小股東難以與之形成平等的地位，難以對公司的重大經(jīng)營活動發(fā)表自己的意見，難以監(jiān)督董事會和經(jīng)理層對公司的重大決策和經(jīng)營活動，從而最終難以維護公司和自己的合法權(quán)益。由此，將控股股東作為期貨公司治理的重中之重，加強重點監(jiān)督，也就順理成章，勢所必然。

　　規(guī)范控股股東行為，當前，除了引導期貨公司建立相對均衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)和最終權(quán)益持有人結(jié)構(gòu)，改變一股獨大、股權(quán)高度集中的現(xiàn)狀以外，應(yīng)重視做好以下的治理措施：

　　首先，完善股東誠信機制，強調(diào)大股東應(yīng)履行的誠信義務(wù)。履行誠信義務(wù)是期貨公司所有股東都應(yīng)遵循的基本原則。期貨公司要根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，在公司章程和制度中建立和完善公司的股東誠信機制。鑒于大股東在公司中的特殊地位和突出作用，期貨公司的股東誠信機制要特別強調(diào)大股東對公司及其他股東負有誠信義務(wù)。大股東對其所控股的期貨公司應(yīng)嚴格履行出資人的義務(wù)，不得利用其特殊的地位謀取自身額外的利益，損害公司和中小股東的合法權(quán)益。期貨公司的股東誠信機制，應(yīng)建立和完善一系列的規(guī)章制度，監(jiān)督控股股東嚴格遵循法律法規(guī)和公司章程規(guī)定的條件和程序運作。對公司董事、監(jiān)事和高級經(jīng)營管理人員的提名，應(yīng)嚴格按照公司的章程制度及程序進行，控股股東不得任意干預；控股股東不得直接或間接干預公司的決策及依法開展的經(jīng)營活動；控股股東與期貨公司應(yīng)實行人員、資產(chǎn)、財務(wù)三分開，機構(gòu)、業(yè)務(wù)獨立，各自獨立核算、獨立承擔責任和風險等。此外，公司的誠信機制還應(yīng)包括中小股東對大股東不履行誠信義務(wù)有權(quán)向監(jiān)管部門或司法部門反映、投訴等內(nèi)容，從而有效監(jiān)督大股東嚴格履行應(yīng)盡的誠信義務(wù)。

　　其次，建立獨立董事制度，強化對大股東的有效監(jiān)督�！稖蕜t》中首次將建立獨立董事制度引入期貨公司治理，表明了監(jiān)管部門對于規(guī)范控股股東行為，維護公司和中小股東合法權(quán)益的重視和決心，具有特定的重要意義。獨立董事與公司的內(nèi)部董事和投資董事最重要的不同之處在于，獨立董事與公司及股東無任何經(jīng)濟利益上的聯(lián)系，其主要職責就是有效監(jiān)督公司董事會和經(jīng)營管理層的重大決策和經(jīng)營活動，獨立地、客觀公正地發(fā)表意見，重點關(guān)注和保護中小股東及期貨投資者的合法權(quán)益。建立和完善獨立董事制度是期貨公司治理過程中的一個新的重要任務(wù)。在公司的獨立董事制度中，應(yīng)明確獨立董事必須具備的資格、在董事會中所占的比例、選聘的程序、應(yīng)有的職權(quán)、履行職責的方式、承擔的職責義務(wù)及獨立董事與中小股東溝通聯(lián)系的工作渠道或受理中小股東投訴的程序等內(nèi)容。建立和完善獨立董事制度對于期貨公司治理來說，是一項新的具有開創(chuàng)性意義的工作。借鑒上市公司引入獨立董事制度的經(jīng)驗，并結(jié)合期貨公司的實際加以努力探索，就一定能建立和完善期貨公司特有的獨立董事制度，從而發(fā)揮獨立董事制度的功能，強化對控股股東行為的有效監(jiān)督，真正維護公司和中小股東的合法權(quán)益。

　　第三，建立法律法規(guī)體系，依法追訴大股東的侵權(quán)行為。建立和完善法律法規(guī)體系是規(guī)范期貨公司控股股東行為的最為有效的震懾、警示和治理的根本措施。期貨公司的建立和發(fā)展的實際運行過程表明，追逐自身最大利益的傾向會驅(qū)使大股東每每難以自律，往往采取不履行誠信義務(wù)、虛假出資、操縱公司經(jīng)營、干預公司利益分配等違法亂紀行為，屢屢侵犯公司和中小股東的合法權(quán)益。從完善期貨市場的法律法規(guī)體系的角度出發(fā)，應(yīng)建立和完善一系列約束股東違反其義務(wù)的民事責任機制，尤其是要加強和完善控股股東民事責任機制及刑事責任機制，運用法律法規(guī)來尋求對公司和中小股東合法權(quán)益的保護，依法追訴大股東的侵權(quán)行為。當前，重點是要建立和完善中小股東訴訟機制。當控股股東損害中小股東的合法權(quán)益時，具備法定資格的中小股東為了維護自身的權(quán)益可以依據(jù)法定的程序提起訴訟。建立中小股東訴訟機制已成為中小股東監(jiān)督公司經(jīng)營和預防經(jīng)營權(quán)被濫用的最重要的救濟和預防方法。它通過司法途徑利用法律的權(quán)威性和強制性依法制止大股東的侵權(quán)行為，以保護公司和中小股東不受控股股東的非法行為傷害，并追回公司和中小股東權(quán)益所受到的不法侵害。

來源:期貨日報　

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