美國(guó)證券民事賠償制度基本條款

 
 
來(lái)源:上海證券報(bào)2002-01-25 
 
    1979年以前，美國(guó)證券交易委員會(huì)的總體政策是將信息披露的范圍限制為上市公司發(fā)生的客觀事實(shí)。但是，從投資者的角度看，與公司將來(lái)發(fā)展前景和規(guī)劃有關(guān)的信息顯然比單純的歷史數(shù)據(jù)更有意義。1979年，證券交易委員會(huì)修改了信息披露的相關(guān)規(guī)定，鼓勵(lì)上市公司披露一些“軟”數(shù)據(jù)，包括財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)預(yù)測(cè)、管理層對(duì)于未來(lái)經(jīng)營(yíng)方向和目標(biāo)的討論、關(guān)于經(jīng)濟(jì)整體走勢(shì)對(duì)公司業(yè)務(wù)影響的討論以及預(yù)測(cè)所依據(jù)的有關(guān)信息。

    顯然公司的預(yù)測(cè)和實(shí)際情況會(huì)不完全吻合。對(duì)此證券交易委員會(huì)采用了類似“避風(fēng)港”（safeharbor）的條款，以使上市公司免除因業(yè)績(jī)預(yù)測(cè)而可能導(dǎo)致的責(zé)任，但那些沒(méi)有合理的預(yù)測(cè)基礎(chǔ)或不是基于誠(chéng)實(shí)信用原則的預(yù)測(cè)則除外。盡管如此，上市公司對(duì)于業(yè)績(jī)預(yù)測(cè)仍是謹(jǐn)小慎微。此后不久，證券交易委員會(huì)頒布了一項(xiàng)新的規(guī)定，要求上市公司每年必須制定一份有關(guān)“管理層對(duì)于公司財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的討論與分析”的報(bào)告，要求管理層在報(bào)告中對(duì)于未來(lái)短期的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)和可能影響公司業(yè)績(jī)的相關(guān)因素做出一個(gè)坦誠(chéng)的評(píng)價(jià)。

    到了80年代和90年代，出現(xiàn)了另外一個(gè)重要影響因素。當(dāng)時(shí)有許多高科技公司加入了上市公司的行列。這些成長(zhǎng)性行業(yè)的上市公司通常抱怨，當(dāng)它們的證券出現(xiàn)大幅度的非預(yù)期波動(dòng)時(shí)，針對(duì)它們的集團(tuán)訴訟就會(huì)紛至沓來(lái)。正是在這種情況下“集團(tuán)訴訟危機(jī)”受到各方面的關(guān)注，最終導(dǎo)致了《證券私訟改革法案（1995）》（PSLRA）的誕生�！蹲C券私訟改革法案》的主要內(nèi)容有以下幾個(gè)方面。

    1、集體訴訟條款。每一個(gè)主要原告必須填寫(xiě)宣誓書(shū)和證明文件，表明他已經(jīng)檢查和審定過(guò)這些文件并且他沒(méi)有在辯護(hù)律師的指導(dǎo)下購(gòu)買證券或?yàn)榱司哂性�告資格而購(gòu)買證券。一般地說(shuō)，擔(dān)任主要原告的在過(guò)去5年中最多不能超過(guò)3次。對(duì)于主要原告可能得到的賠償也有限制：對(duì)于任何賠償，主要原告所得到的賠償通常不能超過(guò)其股票所占的比例，但主要原告可以因額外的工作和努力得到一定補(bǔ)償。

    原有的讓第一個(gè)填寫(xiě)起訴書(shū)的人充當(dāng)主要原告的通行做法已不再提倡。在填寫(xiě)起訴書(shū)后的20天內(nèi)，原告必須通告集團(tuán)訴訟的每一個(gè)成員，表明其提出主要的訴訟之請(qǐng)求，并表示他們中的任何成員也可以擔(dān)任主要原告。此外，法院被指示應(yīng)基于誰(shuí)有最大的財(cái)產(chǎn)利害關(guān)系的假定來(lái)選擇主要原告。辯護(hù)律師由主要原告選擇。擁有集團(tuán)訴訟所涉及公司的證券的律師不得擔(dān)任該案的辯護(hù)律師。

    2、“避風(fēng)港”條款�！氨茱L(fēng)港”條款有兩方面的保護(hù)。一方面，它免除上市公司因在業(yè)績(jī)展望方面錯(cuò)誤陳述或省略而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，只要上市公司標(biāo)明材料為預(yù)測(cè)性質(zhì)，并且附上警示性聲明，說(shuō)明可能引起預(yù)測(cè)結(jié)果發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化的影響因素。另一方面，上市公司受到“避風(fēng)港”條款的保護(hù)，只要原告不能證明上市公司的預(yù)測(cè)報(bào)告是在明知材料虛假或誤導(dǎo)的情況做出的。

    3、調(diào)查條款。過(guò)高調(diào)查取證成本過(guò)去被看作是使被告公司接受庭外和解的重要原因,盡管原告可能并沒(méi)有實(shí)質(zhì)性或有意義的證據(jù)。因此，PSLRA強(qiáng)調(diào)：當(dāng)法院還不能確定是否受理訴訟案件時(shí)，應(yīng)延緩一切調(diào)查取證工作，但為了保護(hù)可能丟失的證據(jù)而進(jìn)行的特定取證工作除外。同時(shí)，PSLRA規(guī)定被告故意銷毀有關(guān)證據(jù)的行為為非法。如果出現(xiàn)尚不能確定上市公司的前瞻性信息是否受到“避風(fēng)港”條款保護(hù)的情況，法院必須暫停調(diào)查取證工作，直到該公司有關(guān)“避風(fēng)港”條款保護(hù)的問(wèn)題澄清為止。

    4、比例責(zé)任條款。絕大多數(shù)的集團(tuán)訴訟涉及多個(gè)被告。過(guò)去的規(guī)定是各被告人不但對(duì)各自的債務(wù)負(fù)責(zé)而且還應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，因此每一個(gè)被發(fā)現(xiàn)對(duì)案件有責(zé)任的被告自動(dòng)地對(duì)全部訴訟結(jié)果負(fù)責(zé)，盡管該被告的行為在導(dǎo)致?lián)p失方面可能只有很小的責(zé)任。美國(guó)國(guó)會(huì)認(rèn)為，這種規(guī)定給證券集團(tuán)訴訟帶來(lái)了負(fù)面影響：首先，它鼓勵(lì)原告出于“誰(shuí)最有賠償能力”原則而起訴盡可能多的被告，包括律師、注冊(cè)會(huì)計(jì)師、券商以及董事會(huì)成員。其次，如果讓一個(gè)只有1%責(zé)任的被告承擔(dān)100%的賠償顯然不公平。第三，由于可以使得有賠償能力的被告承擔(dān)不成比例的賠償責(zé)任，不重要或沒(méi)有事實(shí)依據(jù)的集團(tuán)訴訟的調(diào)解成為法院的主要工作。此外，無(wú)限連帶責(zé)任使得一些原本愿意擔(dān)任上市公司董事的社會(huì)人士不寒而栗。

    PSLRA對(duì)傳統(tǒng)的連帶責(zé)任做出了較大的改變，它規(guī)定了故意違法行為和其它違法行為的界限。如果被告是故意違法，那么他將承擔(dān)完全的連帶責(zé)任；如果被告是屬于其它違法行為，那么他只

    承擔(dān)比例責(zé)任。對(duì)于那些有其它違法行為的被告，其賠償比例由陪審團(tuán)依據(jù)被告的行為性質(zhì)以及其行為與損害結(jié)果的相關(guān)關(guān)系決定。

    5、和解條款。和解協(xié)議達(dá)成之前，必須以公告的形式將和解條款告知集團(tuán)訴訟的每個(gè)成員。PSLRA還規(guī)定和解協(xié)議不能密封存檔，除非有一方當(dāng)事人能表明不密封將會(huì)導(dǎo)致直接而且重大的損害，包括名譽(yù)上的損害。

    6、起訴條款。原告必須明確提出被告欺詐的直接相關(guān)事實(shí)。原告必須指出其認(rèn)為有誤導(dǎo)的報(bào)告的具體段落以及為什么這些段落是誤導(dǎo)的。如果原告的控告是基于消息和看法，那么原告必須對(duì)其看法形成所依據(jù)的所有信息進(jìn)行辯護(hù)。此外，原告還必須證明被告的誤導(dǎo)確實(shí)導(dǎo)致了原告的損失，例如原告可以證明當(dāng)他購(gòu)買股票時(shí)，由于虛假陳述，該公司的股價(jià)被人為抬高。

    7、損害計(jì)算條款。PSLRA規(guī)定損害的計(jì)算應(yīng)為證券購(gòu)買價(jià)格與上市公司對(duì)其虛假陳述進(jìn)行更正之后的90天期限內(nèi)平均交易價(jià)格之間的差額。如原告在這90天期限內(nèi)買出了該公司證券，則按證券賣出的實(shí)際價(jià)格計(jì)算。平均交易價(jià)格被定義為該證券在這90天內(nèi)的平均收盤價(jià)格。

    8、注冊(cè)會(huì)計(jì)師對(duì)上市公司欺詐的審計(jì)披露條款。PSLRA規(guī)定注冊(cè)會(huì)計(jì)師應(yīng)檢查上市公司是否有欺詐行為。注冊(cè)會(huì)計(jì)師必須披露其設(shè)計(jì)的檢查程序，這些程序被用來(lái)檢查上市公司是否有對(duì)其財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)具有直接影響的違法行為。此外，必須對(duì)上市公司與有重大關(guān)系的公司所進(jìn)行的交易進(jìn)行證實(shí)。最后，必須實(shí)施對(duì)公司可持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力進(jìn)行評(píng)價(jià)的程序。PSLRA還對(duì)發(fā)現(xiàn)上市公司有欺詐行為的注冊(cè)會(huì)計(jì)師的信息報(bào)告提出了一系列的要求。如果注冊(cè)會(huì)計(jì)師發(fā)現(xiàn)或意識(shí)到上市公司有違法行為，必須將此情況向上市公司的管理層報(bào)告，并保證上市公司董事會(huì)或?qū)徲?jì)委員會(huì)知道該情況的細(xì)節(jié)。如果該情況比較嚴(yán)重或公司管理層未能采取及時(shí)的補(bǔ)救措施，注冊(cè)會(huì)計(jì)師必須將其所作的結(jié)論

報(bào)告該公司董事會(huì)。

    公司董事會(huì)在接到有違法行為報(bào)告后必須在一個(gè)工作日內(nèi)報(bào)告證券交易委員會(huì)，同時(shí)將報(bào)告證券交易委員會(huì)的文件，抄送注冊(cè)會(huì)計(jì)師。如果注冊(cè)會(huì)計(jì)師未收到文件，他必須辭去審計(jì)工作或直接向證券交易委員會(huì)告知上市公司董事會(huì)的明顯失誤。如果他辭去審計(jì)工作，他必須告知證券交易委員會(huì)并陳述其理由。

    如果注冊(cè)會(huì)計(jì)師因?yàn)槟承┰�因未能遵從這些要求，他對(duì)證券訴訟不承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。但是如果注冊(cè)會(huì)計(jì)師有意不遵從這些要求，證券交易委員會(huì)可特別授權(quán)對(duì)注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)行罰款處罰。 
 

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