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企業(yè)交駐持股的優(yōu)劣與管制
摘要：企業(yè)交駐持股對企業(yè)多元化經(jīng)營、企業(yè)集團(tuán)發(fā)展和維持經(jīng)營問題具有正面作用，但對公司財(cái)務(wù)、管理自主性、整體金融穩(wěn)定和證券市場的發(fā)展具有負(fù)面作用。因此，對交駐持股制度必須合理規(guī)制，從限制表決權(quán)、禁止子公司取得母公司股份、轉(zhuǎn)投資公開化等方面予以規(guī)范和完善。
企業(yè)之間交駐持股極易導(dǎo)致關(guān)聯(lián)企業(yè)(企業(yè)集團(tuán))的不規(guī)范運(yùn)作，并可能造成證券市場的動蕩對企業(yè)交駐持股進(jìn)行合理規(guī)制，顯然有利于我國經(jīng)濟(jì)的健康運(yùn)行。作者在本文中旨在探討企業(yè)交駐持股之財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)可能產(chǎn)生的利弊，并提出我國關(guān)聯(lián)企業(yè)交駐持股的規(guī)范建議。
一、交駐持股制度的優(yōu)點(diǎn)與缺陷
所謂交駐持股，是指兩個以上的公司，基于特定目的，互相持有對方發(fā)行的股份，而形成企業(yè)法人之間相互持股的現(xiàn)象企業(yè)間交駐持股實(shí)質(zhì)上就是兩家以上企業(yè)相互之間進(jìn)行轉(zhuǎn)投資。企業(yè)轉(zhuǎn)投資則是公司法人之間單方面持有他公司股票而成為該公司的股東的行為。
(一)交駐持股與關(guān)聯(lián)企業(yè)、企業(yè)集團(tuán)
關(guān)聯(lián)企業(yè)是指企業(yè)之間為達(dá)到特定的經(jīng)濟(jì)目的通過特定手段而形成的企業(yè)之間的聯(lián)合。其中，所謂“特定手段”是包括股權(quán)參與或資本滲透、合同機(jī)制或其他手段如人事連鎖或表決權(quán)協(xié)議等方法。企業(yè)之間可以通過相互轉(zhuǎn)投資的形式，互相持有對方公司的股份，因此，企業(yè)之間交駐持股實(shí)質(zhì)上就是關(guān)聯(lián)企業(yè)的形成。我國臺灣1997年《公司法》第369條第一款，就將交駐持股公司作為關(guān)聯(lián)企業(yè)的一種形式加以專門規(guī)定。
而現(xiàn)今學(xué)術(shù)界、實(shí)務(wù)界經(jīng)常提及的商事聯(lián)合體——企業(yè)集團(tuán)，可以說是關(guān)聯(lián)企業(yè)最典型的表現(xiàn)形式。日本學(xué)者金森久雄曾給“企業(yè)集團(tuán)”下過定義：“多數(shù)企業(yè)相互保持獨(dú)立性，并互相持股。在融資關(guān)系、人員派遺、原材料供應(yīng)、產(chǎn)品銷售、制造技術(shù)等方面建立緊密關(guān)系而協(xié)調(diào)動作的企業(yè)集體�！蔽覈�(jīng)濟(jì)學(xué)家厲以寧教授也認(rèn)為：我國企業(yè)集團(tuán)的發(fā)展也可能會深入到所有權(quán)范圍內(nèi)，即企業(yè)之間通過資金滲透、聯(lián)合，朝著相互參股和股份聯(lián)合的方向發(fā)展，最終形成控股形式的母公司——子公司——孫公司系統(tǒng)。
由此，我們可以看出交駐持股與企業(yè)集團(tuán)之間的密切關(guān)系。交駐持股的肆意濫用以及規(guī)范運(yùn)作都將對我國目前積極發(fā)展企業(yè)集團(tuán)的進(jìn)程起到至關(guān)重要的影響。
(二)交駐持股的優(yōu)點(diǎn)
首先，企業(yè)交駐持股使公司間建立公司法人間相互持股的聯(lián)盟，實(shí)質(zhì)取得相對多數(shù)之股份表決權(quán)，具有維持公司經(jīng)營權(quán)的安定作用。換言之，交駐持股具有穩(wěn)定經(jīng)營層股權(quán)結(jié)構(gòu)，避免市場派或非本業(yè)人士介入，掏空企業(yè)資金。
其次，交駐持股可使本業(yè)經(jīng)營者全力投入事業(yè)，而無須顧慮經(jīng)營權(quán)問題。
第三，公司間可藉由交駐持股形成策略聯(lián)盟，維持企業(yè)間的技術(shù)、研究發(fā)展或行銷渠道等合作關(guān)系，以達(dá)到提升企業(yè)優(yōu)勢的目的。比如我國的寶鋼集體與世界第三大鋼鐵制造企業(yè)韓國蒲項(xiàng)制鐵集團(tuán)簽訂了一項(xiàng)涉及金額高達(dá)2500萬美元的交駐持股意向書，以實(shí)現(xiàn)資源共享、優(yōu)勢互補(bǔ)的合作目的。
第四，企業(yè)間利用交駐持股的特殊關(guān)系，策略聯(lián)盟企業(yè)或相互投資公司或母子公司等關(guān)聯(lián)企業(yè)，得以在適當(dāng)時(shí)機(jī)介入股市以維持股價(jià)穩(wěn)定。尤其是以發(fā)行新股或可轉(zhuǎn)換公司債進(jìn)行資金調(diào)度股票，以達(dá)到“蓄水池”的緩沖效果。
(三)交駐持股的弊端
第一，子公司取得母公司股份。我國禁止公司取得自己的股份，但《公司法》對于子公司持有母公司股份卻未作任何規(guī)定。由于母子公司間的財(cái)產(chǎn)一體及支配從屬關(guān)系的存在，子公司取得母公司股份的后果與公司取得自身股份并無很大區(qū)別。因此極易引起上市公司通過子公司購買母公司股份、母子公司交駐持股的方式，來達(dá)到獲取自身股份的目的，從而得以炒作股票，操控股價(jià)，影響證券市場的正常運(yùn)作。
第二，虛增資本現(xiàn)象嚴(yán)重。在企業(yè)增資時(shí)，交駐持股可能僅在賬面上使企業(yè)因相互投資而虛增資本，而實(shí)質(zhì)資本并沒有增加。比如，甲、乙兩家公司各有1000萬元，甲、乙兩公司決定各增資500萬元，并以甲、乙兩公司相互向?qū)Ψ焦就顿Y500萬元的方式來完成。此時(shí)，兩家公司在賬面上各有500萬元的新增資本，但就實(shí)際情況而言，兩家公司的資本并沒有增加。這在公司法上違背資本真實(shí)原則。資本真實(shí)原則是公司法所遵循的基本原則之一，現(xiàn)行法的許多規(guī)定，均以資本的真實(shí)為依據(jù)。如果對交駐持股產(chǎn)生的虛增資本問題予以放任而不加以適當(dāng)?shù)囊?guī)范，則現(xiàn)行法的許多規(guī)定將無法得到貫徹執(zhí)行。
第三，董事、監(jiān)事利用交駐持股控制公司股東會。在交駐持股中，如果甲、乙兩公司的董事、監(jiān)事相互協(xié)商，甲公司對乙公司所持有的表決權(quán)根據(jù)乙公司董事、監(jiān)事的意愿行使，乙公司對甲公司所持有的表決權(quán)亦根據(jù)甲公司董、監(jiān)事的意愿行使。由于甲、乙兩公司的董監(jiān)事均可利用相互投資額，投票選舉自己，并依對方意愿表決公司重要的議案，實(shí)際上控制了本公司的股東會。此外，如果在甲公司對乙公司取得控制權(quán)時(shí)，甲公司可對乙公司指示其在甲公司的表決權(quán)行使的方向，亦可達(dá)到相同的目的。董事、監(jiān)事如藉此方法控制股東會，則股東會的功能喪失殆盡，導(dǎo)致董事、監(jiān)事濫用職權(quán)。而董事、監(jiān)事也很容易維持其地位，長期支配公司經(jīng)營權(quán)，造成“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象，嚴(yán)重?fù)p害公司正常的治理結(jié)構(gòu)。
第四，交駐持股過于盛行，將抑制證券市場的正常發(fā)展，有礙大眾儲蓄意愿。因?yàn)楣痉ㄈ穗m正集中于公司法人的情況。況且，這些法人為穩(wěn)定經(jīng)營權(quán)，常大量長期持有股份，造成證券市場籌碼供給不足的現(xiàn)象，對于證券市場的發(fā)展及民眾的儲蓄意愿有不利影響。
二、公司財(cái)務(wù)危機(jī)與交駐持股
企業(yè)交駐持股炒作股票，固然短時(shí)間內(nèi)可以獲利，但隨著證券市場全面性走軟，股市系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)遂使投機(jī)者套牢，而致公司財(cái)務(wù)危機(jī)的出現(xiàn)。大致情況如下：
首先，負(fù)責(zé)人或大股東挪用母公司資產(chǎn)，藉子公司為母公司護(hù)盤。當(dāng)資金不足時(shí)，母公司進(jìn)一步要求現(xiàn)金增資，然后繼續(xù)將資金輸入子公司炒作股票。一直到股價(jià)無法支撐造成崩跌時(shí)，子公司資金已告罄，釀成母子公司的財(cái)務(wù)危機(jī)。
其次，上市公司與其他公司交駐持股形成策略聯(lián)盟，藉此炒作股價(jià)并吸引股市投資人追價(jià)，牟取利益。
第三，借殼上市，利用未上市母公司的盈余灌注上市子公司，炒作股票，造成股價(jià)上漲效益。然后大股東再循上述途徑，利用股票質(zhì)押借款或以投資公司護(hù)盤來炒作股票。
根據(jù)臺灣證期會及證券交易所上市公司申報(bào)子公司材料及訪查顯示，1998年至2000年4月，異常上市公司約有50家。其中約有30家，大約6成的公司有挪用公司資產(chǎn)、利益輸送或虛偽不實(shí)的情況。這些公司多與轉(zhuǎn)投資或負(fù)責(zé)人從事股票炒作有關(guān)。從以上分析可知，交駐持股確實(shí)可能造成股票炒作及公司財(cái)務(wù)危機(jī)。
目前我國正盛行合組企業(yè)集團(tuán)之風(fēng)，以此壯大企業(yè)實(shí)力，增強(qiáng)綜合競爭力。然而存在這樣一種現(xiàn)象：把一些利潤來源不相同企業(yè)且文化差別較大的廠商，勉強(qiáng)拼湊，美其名為多元化經(jīng)營，實(shí)際上是借交駐持股方式支撐企業(yè)集團(tuán)。這種新興企業(yè)集團(tuán)的財(cái)務(wù)操作方式，一方面通過交駐持股增資以取得資金，另一方面也可從銀行、證券公司融資。于是在財(cái)務(wù)杠桿急
速拉高時(shí)，企業(yè)不務(wù)本業(yè)進(jìn)行聯(lián)盟或并購借殼上市，挪用公司資產(chǎn)及掏空公司資產(chǎn)的現(xiàn)象不斷發(fā)生。
這種情況在經(jīng)濟(jì)繁榮時(shí)，由于企業(yè)“通過印刷股票換取股票”，極易形成股市泡沫。然而一旦外在環(huán)境不利于經(jīng)濟(jì)發(fā)展時(shí)，景氣趨緩使股市退燒，維持高股價(jià)日益困難，終于導(dǎo)致資金周轉(zhuǎn)失靈。這不但影響公司本身財(cái)務(wù)，也會使關(guān)聯(lián)企業(yè)陷入財(cái)務(wù)困境。更甚者，還會拖累銀行等金融公司的信用狀況，形成信用擠壓和銀行惜貸現(xiàn)象。金融信心不足及經(jīng)濟(jì)不景氣遂構(gòu)成惡性循環(huán)。
三、交駐持股制度之規(guī)范
為杜絕不利金融穩(wěn)定的因素，避免企業(yè)藉交駐持股炒作股票，有必要檢討和完善《公司法》等相關(guān)法規(guī)，并嚴(yán)格控管上市公司增資計(jì)劃及增資資金流向。
首先，嚴(yán)格限制交駐持股。對于企業(yè)集團(tuán)所需的垂直整合，交駐持股的股份應(yīng)采取集保方式向證券主管部門申報(bào)處理。而水平關(guān)系的企業(yè)應(yīng)禁止交駐持股，以防止企業(yè)賬面虛增資本。
其次，禁止子公司取得母公司股票。子公司購買母公司與母公司取得自身股票具有類似的危險(xiǎn)性，應(yīng)主張其取得為非法取得。英國《公司法》原則上不允許具有控制關(guān)系的公司間以分派或收買的方式，先后持有彼此的股份。《德國股份法》第71d條款也將子公司取得母公司股份的情形視為自己股份的取得，適用自己股份取得的有關(guān)規(guī)定。日本也于1981年修改其商法時(shí)追加第211條之二，明文禁止子公司取得母公司股份。然而我國《公司法》對此未作任何規(guī)定，立法缺漏潛藏著巨大的市場危機(jī)。建議《公司法》第149條增設(shè)一條款：“公司不得通過從屬公司或相互投資公司將股份收回、收買或收為質(zhì)物�！�
第三，限制交駐持股表決權(quán)。為避免企業(yè)集團(tuán)利用關(guān)聯(lián)企業(yè)交駐持股長期控制董事會，防止上市公司控制權(quán)掌握在大股東或其關(guān)聯(lián)公司手中，保護(hù)廣大中小股東利益，并提高董事會獨(dú)立自主權(quán)，應(yīng)對交駐持股之表決權(quán)予以嚴(yán)格限制。德國法規(guī)定，在先后投資公司中，如一公司對他公司持有50％以上的股份或以其他方法控制他公司的經(jīng)營者，他公司為子公司，子公司所持有母公司的股份，其股權(quán)不得行使。美國法律亦規(guī)定，如果甲公司持有的乙公司股權(quán)過半數(shù)時(shí)，乙公司所持有的甲公司股份無表決權(quán)。我國臺灣1997年《公司法》第369條之十專門對先后投資公司的表決權(quán)作出限制：“相互投資公司知有相互投資之事實(shí)者，其得行使之表決權(quán)，不得超過被投資公司已發(fā)行有表決權(quán)股份總數(shù)或資本總額之1／3�！弊罱C布的《上海交易所上市公司治理指引》(草案)，借鑒國際先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)超前性地提出了建立中小股東利益保障機(jī)制的一些設(shè)想，其中最主要之一就是對交駐持股表決權(quán)的限制。《草案》雖未禁止交駐持股，但卻對交駐持股者的表決權(quán)作出了限制，即公司持股比較達(dá)20％以上的子公司，持有母公司股份在10％以上者，不得行使投票權(quán)。建議將這一設(shè)想法定化，則想通過交駐持股方式實(shí)現(xiàn)對公司控制的愿望無疑將會落空。
第四，轉(zhuǎn)投資狀況公開化。公司轉(zhuǎn)投資雖為公司法允許，但公司間交駐持股有虛增公司資本的嫌疑，因此交駐持股公司應(yīng)公開相互投資事實(shí)，使利害關(guān)系人周知，以免被資本虛增假象所蒙蔽。德國和我國臺灣地區(qū)對此均規(guī)定，公司間交駐持股達(dá)一定比例時(shí)，公司負(fù)公告義務(wù)。我國在這方面應(yīng)有所改進(jìn)，并設(shè)一定的行政處罰措施，以使投資狀況得以完全公開。
第五，禁止公司轉(zhuǎn)投資于證券買賣為主的投資公司。即修訂《公司法》第12條，排除金融及財(cái)務(wù)性投資公司。
第六，對于上市公司增資募集資金流向，應(yīng)嚴(yán)格追蹤控管，避免充當(dāng)股票炒作資金。
第七，限制股票質(zhì)押借款比例，它包括個別公司的股票及關(guān)聯(lián)企業(yè)股票質(zhì)押比例的限制。而質(zhì)押股票價(jià)值不應(yīng)以市場價(jià)值為基準(zhǔn)，而應(yīng)以會計(jì)師鑒證后的財(cái)務(wù)報(bào)表凈值為計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。
第八，上市公司董事會應(yīng)設(shè)一定比例的外部董事席位，防止公司被個別董事控制。此外，上市公司也應(yīng)在董事會中設(shè)立總稽核，以有效監(jiān)督公司財(cái)務(wù)狀況。第九，關(guān)聯(lián)企業(yè)合并營業(yè)報(bào)告書及合并財(cái)務(wù)報(bào)表應(yīng)于營業(yè)年度終了時(shí)編制，且不僅及于控制和從屬公司，相互投資公司也應(yīng)納入管理。此外，海外關(guān)聯(lián)企業(yè)也可考慮納入規(guī)范。
作者：華東政法學(xué)院 何永哲 來源：《華南金融研究》
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