析加強上市公司預(yù)測性信息披露的法律規(guī)制

　　在我國證券市場中，上市公司盈利預(yù)測不實的問題由來已久。據(jù)統(tǒng)計，1997年至1999年新發(fā)行的公司，大多數(shù)不能完成招股說明書上所作的盈利預(yù)測，有的甚至在當年就出現(xiàn)虧損。在2000年有融資行為的公司中，有123家曾對當年的盈利進行過預(yù)測，但只有61家完成了其所作的預(yù)測。

　　當前，上市公司年報的披露已近尾聲，但是，盈利預(yù)測不實的問題依然嚴重。截至2002年4月5日，在2001年刊登了招股說明書并進行了盈利預(yù)測的40家新上市公司中，已有29家公布了年報，但其中有13家披露了未完成招股說明書中預(yù)測凈利潤的信息。某些上市公司完成利潤情況則遠遠低于企業(yè)原來的目標水平，如潛江制藥報告期完成的凈利潤僅占原計劃的81％；剛上市不久的寶光股份報告期實現(xiàn)利潤總額較盈利預(yù)測減少了40％左右。因此，如何借鑒美國等成熟市場國家的相關(guān)立法，加強對上市公司包括盈利預(yù)測在內(nèi)的預(yù)測性信息披露的法律規(guī)制，以充分保護廣大投資者的合法權(quán)益，已成為我國證券界的一項緊迫任務(wù)。 

　　目前，我國規(guī)制預(yù)測性信息的有關(guān)規(guī)定主要散見于以下行政法規(guī)、中國證監(jiān)會和原證券委發(fā)布的部門規(guī)章和解釋性文件中：1993年國務(wù)院發(fā)布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》；1996年12月26日中國證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于股票發(fā)行工作若干規(guī)定的通知》；1999年3月26日發(fā)布的《關(guān)于境外上市公司進一步做好信息披露工作的若干意見》； 2000年6月15日發(fā)布的《公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準則第三號〈中期報告的內(nèi)容與格式〉》；2001年3月6日中國證監(jiān)會發(fā)布的《公開發(fā)行證券公司信息披露內(nèi)容與格式準則第9號——首次公開發(fā)行股票申請文件》；2001年3月15日中國證監(jiān)會發(fā)布的《招股說明書的內(nèi)容與格式》；2001年3月28日中國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司新股發(fā)行管理辦法》等。 

　　但仔細分析上述法律法規(guī)，我們不難發(fā)現(xiàn)，我國對于預(yù)測性信息披露的規(guī)定主要集中于盈利預(yù)測。對于盈利預(yù)測雖有所規(guī)定，但有關(guān)規(guī)定也是散見于各行政法規(guī)、規(guī)章和中國證監(jiān)會的有關(guān)解釋中，法律層級和位階較低，規(guī)定較為零亂，且各規(guī)定的內(nèi)容不盡一致，已有的規(guī)定也往往是只適用于某一種特殊的情況，缺乏系統(tǒng)性規(guī)定。對于發(fā)行人進行盈利預(yù)測應(yīng)符合的要求，立法雖有規(guī)定，但該規(guī)定并不完善且僅僅是針對招股說明書。對于發(fā)行人未履行相關(guān)要求應(yīng)承擔的法律責任的直接規(guī)定較少，有關(guān)民事責任的規(guī)定也不具體。此外，我國還未建立起美國證券法上的安全港制度與預(yù)先警示原則。 

　　正因為我國立法對盈利預(yù)測等預(yù)測性信息披露缺乏系統(tǒng)的規(guī)定，一方面使得善意的發(fā)行人在進行預(yù)測性信息披露時感到?jīng)]有法律規(guī)定可以遵循，另一方面，又使得惡意的發(fā)行人有機可乘，通過發(fā)布虛假的盈利預(yù)測，欺詐投資者，使投資者權(quán)益遭到損害。為此，我國應(yīng)充分借鑒美國的相關(guān)立法，對盈利預(yù)測等預(yù)測性信息披露進行有效的法律規(guī)制，以充分保護投資者的權(quán)益和提高證券市場的效率。 
　　建立預(yù)測性信息披露制度 

　　首先，應(yīng)該看到預(yù)測性財務(wù)信息公開披露制度對提高市場有效性的積極作用，應(yīng)當鼓勵自愿性預(yù)測信息披露，只要這些信息是建立在誠實信用和合理的事實基礎(chǔ)上，都可以在任何公開披露文件中使用，而不再局限于招股說明書。其次，應(yīng)在我國大膽推行強制性與自愿性相結(jié)合、側(cè)重于強制性披露的盈利預(yù)測等預(yù)測性信息披露制度。此外，證券監(jiān)管部門應(yīng)借鑒美國SEC的做法，在《公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準則》中專門制定一項《預(yù)測性信息披露的內(nèi)容與格式準則》，對預(yù)測性信息的生成方法、內(nèi)容、表達方式、時間跨度、提供者的責任等問題做出具體規(guī)定，并給出范例供有關(guān)上市公司參考，以建立起一整套有關(guān)上市公司預(yù)測性信息生成、披露和審核的規(guī)范體系。

　　完善民事責任制度 

　　在美國證券法律制度下，盈利預(yù)測如無法實現(xiàn)，投資者可以訴稱發(fā)行人存在虛假陳述，提起證券欺詐之訴，要求對其損失做出賠償。然而，我國目前對不能實現(xiàn)的盈利預(yù)測有關(guān)法律責任的直接規(guī)定中沒有包括民事責任，我國證券欺詐法律責任的有關(guān)規(guī)定也主要是集中于刑事責任和行政責任，對民事責任雖有規(guī)定，但缺乏進一步具體可操作的規(guī)范。因此，投資者如果因不實盈利預(yù)測要求賠償，既無直接規(guī)定可以援引，如若適用有關(guān)證券欺詐民事責任的規(guī)定，也缺乏進一步具體的規(guī)范。因此，我國應(yīng)借鑒美國的立法，就盈利預(yù)測等預(yù)測性信息披露構(gòu)成證券欺詐的形態(tài)、責任主體、責任的構(gòu)成和損害賠償額的確定等等做出具體的規(guī)范，以充分有效地遏止我國證券市場上比比皆是的信口開河的不實盈利預(yù)測行為。 

　　引進先進法律制度

　　在完善的預(yù)測性信息披露的民事責任制度下，投資者對于不能實現(xiàn)的盈利預(yù)測可以提起證券欺詐之訴，要求就其損失獲得賠償。然而盈利預(yù)測本身就具有不確定性，發(fā)行人也不可能確保預(yù)測一定能得以實現(xiàn)。為保護善意發(fā)行人免于承擔證券欺詐責任，必須為發(fā)行人制定一定免責條件，使得發(fā)行人依據(jù)法律做出合理的盈利預(yù)測，以供投資者盡可能地依賴市場信息做出合理的投資判斷，從而使資源得以最優(yōu)化的配置。美國安全港規(guī)則和預(yù)先警示理論正是為發(fā)行人提供了這樣一種免責保護。有鑒于此，我國應(yīng)對發(fā)行人的免責條件做出系統(tǒng)的規(guī)定。

　　首先，應(yīng)引進預(yù)先警示理論，要求預(yù)測性信息應(yīng)當用適當?shù)姆绞奖磉_并伴有充足的警示性陳述以便投資者能據(jù)此做出自己的投資判斷。其次，應(yīng)建立起安全港制度。該制度應(yīng)當規(guī)定何種信息受該制度保護，哪些類型的發(fā)行人受該制度保護，誰負有證明“合理基礎(chǔ)”和“誠實信用”事項的舉證責任，預(yù)測所依據(jù)的假設(shè)是否在該制度范圍之內(nèi)，以及在什么程度上發(fā)行人具有更正先前陳述的義務(wù)等等。 

作者：南方證券律師、廈門大學(xué)國際金融法博士生　邱永紅　來源：《證券時報》

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