“臺企上市”相關問題解答

2003年12月15日，經中國證券監(jiān)督管理委員會核準，臺資企業(yè)浙江國祥制冷工業(yè)股份有限公司正式在上海證券交易所發(fā)行新股，成為在內地A股市場發(fā)行新股的第一家臺資企業(yè)。 

    國祥制冷正式掛牌上市，是原外經貿部（現為商務部）和中國證監(jiān)會聯合發(fā)布《關于上市公司涉及外商投資有關問題的若干意見》后真正意義上外（臺）資控股的第一家A股上市公司。在此之前，臺資控股的企業(yè)僅限于發(fā)行B股。1993年臺商投資的廈門燦坤，于深圳B股市場成功掛牌上市，成為大陸首家外（臺）商獨資B股上市公司，也是大陸開辦股市以來唯一一個臺資企業(yè)的上市案例。國祥制冷上市成功將對促進兩岸經貿合作關系、進一步引進臺資起到積極的作用，也將對鼓勵更多的臺資企業(yè)發(fā)展壯大、在大陸公開上市起到較好的推動作用。

    目前，有意在大陸A股上市且已經完成股份制改制的臺資企業(yè)不在少數，由于中國證監(jiān)會對外(臺)企上市招股書內容及格式作了特殊規(guī)定，這一舉動使廣大臺資企業(yè)在大陸A股市場上市的條件日趨成熟。臺商在大陸投資的企業(yè)包括統(tǒng)一、華映、金桐石化、成霖等知名企業(yè)，均有意在大陸發(fā)行A股。

    為解答臺資企業(yè)在大陸發(fā)行A股涉及到的方方面面的問題，本刊記者專門走訪了北京海瀛律師事務所的丁利明律師、林濤律師以及張宏政律師。相信他們的專業(yè)回答會有助于臺商朋友們及時、全面地了解臺資企業(yè)A股上市涉及到的法律規(guī)定及相關知識。

關于“臺企改制”

    記者：成為股份有限公司是企業(yè)發(fā)行A股的前提條件。那么，關于臺資企業(yè)改制方面有哪些相關的法律法規(guī)？又是如何規(guī)定的？

    律師：目前，大陸相關外（臺）資企業(yè)改制的相關法律法規(guī)主要有《公司法》、《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》以及《對外貿易經濟合作部辦公廳關于外商投資股份公司有關問題的通知》等。

    根據《公司法》規(guī)定,只有股份有限公司才有資格申請股票上市，如果欲上市的臺資企業(yè)是有限責任公司或其他形式的經濟實體，應該首先轉制成為股份有限公司。

    《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（臺商投資參照執(zhí)行）對公司改制問題進行了規(guī)范。該《規(guī)定》規(guī)定，外國的公司、企業(yè)和其他經濟組織或個人（以下簡稱外國股東），按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業(yè)或其他經濟組織（以下簡稱中國股東）在中國境內，共同舉辦外商投資股份有限公司（以下簡稱公司）。以上規(guī)定賦予了外國自然人和法人成為中國公司股東的權利。在設立公司時，以發(fā)起方式設立的股份公司，除應符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應為外國股東。

    以募集方式設立的股份公司，除應符合前款條件外，其中至少有一個發(fā)起人還應有募集股份前３年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中國股東時，應提供其近３年經過中國注冊會計師審計的財務會計報告；該發(fā)起人為外國股東時，應提供該外國股東居所所在地注冊會計師審計的財務報告。已設立中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)），如申請轉變?yōu)楣煞莨�司的，應有最近連續(xù)３年的盈利記錄。由原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）簽定設立股份公司的協議、章程，報原外商投資企業(yè)所在地的審批機關初審同意后轉報對商務部審批。在申請轉變時應報送下列文件：

    (1)原外商投資企業(yè)的合同、章程；

    （2）原外商投資企業(yè)董事會關于企業(yè)改組的決議；

    （3）原外商投資企業(yè)投資者關于終止原合同、章程的決議；

    （4）原外商投資企業(yè)資產評估報告；

    （5）發(fā)起人（包括但不限于原外商投資企業(yè)投資者）協議；

    （6）公司章程；

    （7）原外商投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、批準證書，最近連續(xù)３年的財務報告；

    （8）設立股份公司的申請書；

    （9）發(fā)起人的資信證明；

    （10）可行性研究報告。

    上述申請經商務部批準后，發(fā)起人應自批準證書簽發(fā)并繳足其認購的股本金后向公司登記機關辦理變更登記手續(xù)。

 

　　關于“臺企上市”

    記者：目前，關于臺資企業(yè)上市的相關法律法規(guī)有哪些？

    律師：目前大陸指導外（臺）資企業(yè)上市的法律法規(guī)主要有《公司法》、《關于上市公司涉及外商投資有關問題的若干意見》、《對外貿易經濟合作部辦公廳關于外商投資股份公司有關問題的通知》、《國務院關于股份有限公司境內上市外資股的規(guī)定》以及《股份有限公司境內上市外資股規(guī)定的實施細則》等。

    記者：在上述法律法規(guī)中，《公司法》對臺資企業(yè)上市應具備的條件有何具體規(guī)定？

    律師：大陸《公司法》是企業(yè)上市最基本的法律依據，臺資企業(yè)想在大陸上市，首先必須符合《公司法》中有關上市公司的規(guī)定。股份有限公司申請股票上市須符合下列條件：

    （1）股票經國務院證券管理部門批準已向社會公開發(fā)行；

    （2）公司股本總額不少于人民幣5000萬元；

    （3）開業(yè)時間在3年以上,最近3年連續(xù)盈利；

    （4）持有股票面值達人民幣1000元以上的股東人數不少于1000人,向社會公開發(fā)行的股份達公司股份總數的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元的,其向社會公開發(fā)行股份的比例為15%以上；

    （5）公司在最近3年內無重大違法行為,財務會計報告無虛假記載；

   

; （6）國務院規(guī)定的其他條件。

　　 記者：在《關于上市公司涉及外商投資有關問題的若干意見》中有何關于臺資企業(yè)上市的規(guī)定？

　　 律師：對于外（臺）資企業(yè)來說，除了須符合《公司法》的規(guī)定之外，還要受其他一些專門針對外（臺）資企業(yè)上市的法律法規(guī)的調整，《關于上市公司涉及外商投資有關問題的若干意見》是對境內外（臺）商投資企業(yè)發(fā)行上市股票行為直接予以規(guī)范的一份法律文件。該《意見》規(guī)定，外商投資股份有限公司在境內發(fā)行股票（A股與B股），必須符合外商投資產業(yè)政策及上市發(fā)行股票的要求。此外，首次公開發(fā)行股票并上市的外商投資股份有限公司，除符合《公司法》等法律、法規(guī)及中國證監(jiān)會的有關規(guī)定外，還應符合下列條件：

    （1）申請上市前三年均已通過外（臺）商投資企業(yè)聯合年檢；

    （2）經營范圍符合《指導外商投資方向暫行規(guī)定》與《外商投資產業(yè)指導目錄》的要求；

    （3）上市發(fā)行股票后，其外（臺）資股占總股本的比例不低于10％；

    （4）按規(guī)定需由中方控股(包括相對控股)或對中方持股比例有特殊規(guī)定的外（臺）商投資股份有限公司，上市后應按有關規(guī)定的要求繼續(xù)保持中方控股地位或持股比例；

    （5）符合發(fā)行上市股票有關法規(guī)要求的其他條件。

    記者：在《對外貿易經濟合作部辦公廳關于外商投資股份公司有關問題的通知》中關于臺資企業(yè)上市的規(guī)定有哪些？

    律師：該《通知》規(guī)定現有外（臺）商投資股份公司申請上市發(fā)行A股或B股，應獲得外經貿部(現為商務部）書面同意并應符合下列條件：

    （1）申請上市與上市后的外（臺）商投資股份公司應符合外（臺）商投資產業(yè)政策。

    （2）申請上市的外（臺）商投資股份公司應為按規(guī)定和程序設立或改制的企業(yè)。

    （3）上市后的外（臺）商投資股份公司的非上市外資股比例應不低于總股本的25%。

    （4）符合上市公司有關法規(guī)要求的其它條件。

 

　　關于“報批程序”

    記者：已經改制成為股份有限公司的臺資企業(yè)欲發(fā)行A股必須履行哪些報批程序？

    律師：首先是“輔導”。改制的結果是產生了一個具備發(fā)行上市資格的企業(yè)，根據中國證監(jiān)會的文件《首次公開發(fā)行股票輔導工作辦法》的規(guī)定，在發(fā)行上市前，應聘請具有主承銷商資格的證券機構作為輔導機構，進行為期至少1年的輔導。輔導期屆滿后，應向主管機關提交改制驗收申請。中國證監(jiān)會派出機構負責對輔導工作進行監(jiān)管和驗收。

    其次是“發(fā)行”。輔導經過中國證監(jiān)會派出機構驗收后（驗收改制約需3個月），公司可以準備進行發(fā)行作，首先在主承銷商、律師、會計師的配合下，制做申請發(fā)行上市的全套申報材料（2001年3月6日中國證監(jiān)會發(fā)表了《首次公開發(fā)行股票申請文件目錄》可作參考）。然后，由主承銷商的內核小組對其進行評價，若通過了主承銷商的內核，就由主承銷商為其出具發(fā)行上市的推薦函，上報中國證監(jiān)會發(fā)行審核委員會審議是否允許其發(fā)行股票，籌集資金。其中報經中國證監(jiān)會發(fā)行審核委員會審議批準的按證監(jiān)會批準的發(fā)行價格及發(fā)行方式進行發(fā)行工作。另根據《公司法》規(guī)定：股票上市交易申請經批準后,被批準的上市公司必須公告其股票上市報告,并將其申請文件存放在指定的地點供公眾查閱。

     最后是“上市”。發(fā)行結束后，由交易所安排股票上市流通，從而這家企業(yè)就變成了上市公司。

 

　　關于“上市之后”

    記者：臺資企業(yè)上市后，應注意哪些方面的相關問題？

    律師：第一：公司注冊資本應為實收股本總額。

    《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》第七條規(guī)定：“公司的注冊資本應為在登記注冊機關登記注冊的實收股本總額，公司注冊資本的最低限額為人民幣3000萬元。其中，外國股東購買并持有的股份應不低于公司注冊資本的25%。”現大陸對外（臺）商投資資本采取的是授權資本制，一般并不要求資本實際繳納到位。但臺資企業(yè)擬轉制為股份有限公司，就應該將資本實繳到位。故臺資企業(yè)打算改制為股份有限公司并上市發(fā)行股票，就要對以前可能存在的出資不到位的情況加以檢查并改正，以便于順利通過驗資和審核并完成改制。

    第二：出資人應為實名制。

    由于臺灣當局的政策限制，許多臺資企業(yè)來大陸投資采用通過第三地或隱名投資。而根據大陸相關法律規(guī)定，股份有限公司特別是上市公司必須披露信息，且對信息的真實度要求較高，如果在股東、出資人的姓名上出現不實的情況將對公司的運營產生很大的負面影響且將來難以改正。目前存在一些臺資企業(yè)股東或出資人的姓名與實際出資人不符，如果要改制上市，這種情況必須加以糾正。

    第三：嚴禁關聯交易。

    國家財政部《企業(yè)會計準則——關聯方關系及其交易的批露》第8條，將關聯交易表述為“關聯方之間發(fā)生轉移資源或義務的事項，而不論是否收取價款”。國家財政部《企業(yè)會計準則》第4—7條將企業(yè)的關聯關系界定為在經營決策中，法人、其它經濟組織或自然人之間存在的控制、被控制、共同控制，或重大影響關系。關聯交易問題是《公司法》、《證券法》中極為重要的問題。因此，擬在大陸上市的臺資企業(yè)，其在資產、人員、業(yè)務、機構等要盡可能獨立于母公司或控股公司。而在大陸的臺資企業(yè)多與控股公司關系復雜，如經營同類業(yè)務等，故擬上市臺資企業(yè)必須進行業(yè)務整合，盡量減少關聯交易，特別是在采購、銷售、技術等方面。擬上市公司與控股公司間的關聯交易不能超過30%。關聯交易問題必須在發(fā)行申請之前解決�！�


來源：《兩岸關系》 

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