關(guān)于商品房定金糾紛的法律適用

　　隨著我國房地產(chǎn)市場的日漸成熟，房地產(chǎn)糾紛也大量出現(xiàn)，購房定金糾紛就是其中較為突出的問題之一。實踐中，房地產(chǎn)開發(fā)商在與購房者簽訂正式的商品房預(yù)售或銷售合同之前，往往通過簽訂認(rèn)購書、意向書、預(yù)訂合同等方式要求購房者交付購房定金，以此約束購房者與其簽訂正式的商品房預(yù)售或銷售合同，購房者在交付定金后，如因種種原因未能與開發(fā)商簽訂正式的房屋買賣合同時，開發(fā)商往往因此而拒絕返還購房者已交付的定金。筆者認(rèn)為應(yīng)根據(jù)不同的情況作具體分析：

　　一、一般來說，購房者在簽訂認(rèn)購書給付定金的時候，與開發(fā)商未就主合同的主要內(nèi)容達成一致，而事后雙方不能就主合同主要內(nèi)容達成協(xié)議，則購房定金通常應(yīng)當(dāng)返還購房者。

　　定金有立約定金（訂約定金）、成約定金、解約定金、證約定金、違約定金等各種類型。但在最高人民法院擔(dān)保法司法解釋施行之前，我國法律規(guī)定的主要是指違約定金。而擔(dān)保法解釋承認(rèn)了除違約定金以外的其它類型定金的效力，其中第一百一十五條就是對立約定金的明確規(guī)定。立約定金也可以被稱為是主合同的訂立而簽訂的從合同，特點在于，其法律效力的發(fā)生與主合同是否發(fā)生法律效力沒有聯(lián)系。在主合同訂立之前就已成立。凡在認(rèn)購書、意向書一類協(xié)議中設(shè)定立約定金的，其法律效力自當(dāng)事人實際交付定金時產(chǎn)生，在其所擔(dān)保的立約行為沒有發(fā)生時，違反承諾的一方當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)受到定金處罰。因此，我們認(rèn)為，在實踐中不能把認(rèn)購書、意向書中約定的定金性質(zhì)都認(rèn)為立約定金，否則對購房者極為不利。如：因開發(fā)商提出的一些不合理的條件或基于惡意，導(dǎo)致購房合同不能簽訂而讓購房者承擔(dān)定金不能返還的后果是有違公平原則的。

　　二、嚴(yán)格以認(rèn)購書約定的條件為準(zhǔn)，可區(qū)別于以下幾種情況。

　　首先，如果認(rèn)購書并沒有明確約定房屋的價格、面積、戶型結(jié)構(gòu)等具體條件，而是把這些內(nèi)容留待簽訂正式的商品房預(yù)售或銷售合同再行協(xié)商，而開發(fā)商與購房者又未能就此協(xié)商一致，從而導(dǎo)致雙方未能簽訂主合同的，則開發(fā)商應(yīng)當(dāng)將定金返還購房者。其次，如果開發(fā)商在簽訂主合同時，提出與認(rèn)購書約定的不同的條件致使主合同不能簽訂的，開發(fā)商應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違反認(rèn)購協(xié)議的違約責(zé)任，依照擔(dān)保法的規(guī)定，開發(fā)商應(yīng)當(dāng)向購房者雙倍返還定金；再次，如果開發(fā)商和購房者雙方就認(rèn)購書約定的條件之事項未能達成一致 ，導(dǎo)致不能簽訂主合同的，開發(fā)商應(yīng)當(dāng)返還購房者定金。另外，如果認(rèn)購書已經(jīng)將以后要簽訂的主合同的條件作了明確具體的約定，而購房者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違反認(rèn)購協(xié)議的違約責(zé)任。此種情況下，開發(fā)商可以不予返還購房者定金。

　　三、開發(fā)商在未取得商品房預(yù)售許可證、銷售許可證的情況下，與購房者簽訂認(rèn)購協(xié)議的行為是違反法律規(guī)定的無效民事行為，開發(fā)商應(yīng)當(dāng)如數(shù)返還購房者定金。

　　此外，《商品房銷售管理辦法》第二十二條第二款規(guī)定：“符合商品房銷售條件的，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)在訂立商品房買賣合同時，所收費用應(yīng)當(dāng)?shù)肿鞣績r款；當(dāng)事人未能訂立商品房買賣合同的，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)向買受人返還所收費用”。但問題，此處的“預(yù)訂款性質(zhì)的費用”是否包括定金，如果從有利于保護購房者的角度理解，此處的預(yù)訂款性質(zhì)的費用應(yīng)當(dāng)包括定金在內(nèi)。但這樣理解又似乎與擔(dān)保法及其司法解釋有所沖突，按照擔(dān)保法的規(guī)定屬定金就要適用定金罰則。在實踐中，開發(fā)商往往以各種名義收取購房者預(yù)訂款性質(zhì)的費用以約束購房者與其簽訂正式合同，但如果這些費用約定金性質(zhì)， 購房者不管什么原因未能與開發(fā)商簽訂主合同開發(fā)商不能拒絕返還購房者交付的預(yù)訂款。而按照《商品房銷售管理辦法》第二十二條的規(guī)定，開發(fā)商也應(yīng)向購房者返還所收取的費用。同樣，如果因開發(fā)商的原因未能簽訂合同的，購房者也不能主張定金權(quán)利而要求開發(fā)商雙倍返還，但這種情況畢竟較少，且購房者可按上述規(guī)定，收回其預(yù)付的費用。

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