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《商品房買賣合同示本》第的理解與適用

時間:2023-02-20 09:13:06 房地產(chǎn)論文 我要投稿
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《商品房買賣合同示范文本》第15條的理解與適用

  2000年9月13日建設(shè)部與國家工商行政管理總局聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于印發(fā)的通知》,對《商品房購銷合同示范文本》進(jìn)行了修訂并更名為《商品房買賣合同示范文本》(以下簡稱《示范文本》),正式在全國推行。《示范文本》的推行,在保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,避免因合同缺款少項和當(dāng)事人意思表示不真實、不確切,而出現(xiàn)顯失公平和違法條款;減少商品房買賣合同糾紛,促進(jìn)合同糾紛的解決;調(diào)動消費(fèi)者的購房熱情,促進(jìn)住房消費(fèi),拉動經(jīng)濟(jì)增長方面發(fā)揮了積極的作用。

《商品房買賣合同示范文本》第15條的理解與適用

  另一方面,由于當(dāng)事人在使用《示范文本》作為簽約文本時,沒有仔細(xì)閱讀相關(guān)內(nèi)容,或者對相關(guān)條款沒有達(dá)成一致的意見,或者對相關(guān)條款理解不一致時,沒有向當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)開發(fā)主管部門咨詢,更沒有向建設(shè)部和國家工商行政管理總局請求解釋,在履行過程中形成了爭議,給當(dāng)事人造成損失。《示范文本》第15條就是一個例證。

  一、《示范文本》第15條規(guī)定的內(nèi)容

  《示范文本》第15條規(guī)定:" 關(guān)于產(chǎn)權(quán)登記的約定。

  出賣人應(yīng)當(dāng)在商品房交付使用后______日內(nèi),將辦理權(quán)屬登記需由出賣人提供的資料報產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)備案。如因出賣人的責(zé)任,買受人不能在規(guī)定期限內(nèi)取得房地產(chǎn)權(quán)屬證書的,雙方同意按下列第______項處理:

  1.買受人退房,出賣人在買受人提出退房要求之日起______日內(nèi)將買受人已付房價款退還給買受人,并按已付房價款的______%賠償買受人損失。

  2.買受人不退房,出賣人按已付房價款的______%向買受人支付違約金

  3、_________________________________________________."

  二、《示范文本》第15條規(guī)定的爭議焦點

  圍繞第15條的爭議焦點是:

  1、該條規(guī)定的出賣人提供的權(quán)屬登記材料是僅指房屋所有權(quán)登記材料,還是同時包括國有土地使用權(quán)登記材料?

  2、與上述焦點相對應(yīng),出賣人是僅向房產(chǎn)管理機(jī)關(guān)提供材料,還是同時向國土資源管理部門提供材料?

  3、該條規(guī)定的房地產(chǎn)權(quán)屬證書是僅指房屋所有權(quán)證書,還是同時包括國有土地使用權(quán)證書?

  爭議的核心是房地產(chǎn)權(quán)屬的范圍。

  三、對《示范文本》第15條規(guī)定的不同解釋與理解

  (一)房地產(chǎn)開發(fā)主管部門的解釋

  某地房產(chǎn)管理局認(rèn)為,《示范文本》第15條規(guī)定的"房地產(chǎn)權(quán)屬證書"適用于由一個部門統(tǒng)一負(fù)責(zé)房產(chǎn)管理和土地管理工作并頒發(fā)統(tǒng)一房地產(chǎn)權(quán)證書的情況(即"房、地產(chǎn)權(quán)合一")。目前,A市的管理現(xiàn)狀是房屋權(quán)屬登記由房產(chǎn)管理部門負(fù)責(zé),國有土地權(quán)屬登記由土地管理部門負(fù)責(zé),未實行房、地產(chǎn)權(quán)合一。因此,A市房產(chǎn)局監(jiān)制的《示范文本》中關(guān)于權(quán)屬登記的條款只適用于房屋權(quán)屬登記,不適用于國有土地權(quán)屬登記。國有土地權(quán)屬登記由土地管理部門負(fù)責(zé)。

 。ǘ┙ㄔO(shè)部的答復(fù)

  《示范文本》第15條規(guī)定的辦理權(quán)屬登記需由出賣人提供的資料報產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)備案,結(jié)合最高人民法院的司法解釋,一般應(yīng)理解為在90天內(nèi)開發(fā)商將辦理房產(chǎn)證的資料交登記機(jī)關(guān)備案。因土地使用證分割沒有實際意義,對購買人也不構(gòu)成實體權(quán)利的侵害,現(xiàn)全國有百分之六、七十的城市不需要對土地進(jìn)行分戶分割。

 。ㄈ﹪临Y源管理部門的解釋

  《示范文本》第15條規(guī)定的房地產(chǎn)權(quán)屬包括國有土地使用權(quán)證。辦理國有土地使用權(quán)證必須簽訂國有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。

 。ㄋ模┥淌轮俨脵C(jī)關(guān)的解釋

  商事仲裁機(jī)關(guān)對該條的解釋為房地產(chǎn)權(quán)屬證書既包括房屋所有權(quán)證書,也包括國有土地使用權(quán)證書。辦理權(quán)屬變更和登記時,出賣人的義務(wù)是協(xié)助義務(wù)。

  (五)出賣人的理解

  出賣人的理解基本與房地產(chǎn)開發(fā)主管部門的解釋和建設(shè)部的答復(fù)解相同。

 。┵I受人的理解

  該條規(guī)定的房地產(chǎn)相對性證書既包括房屋所有權(quán)證書,又包括國有土地使用權(quán)證書;相應(yīng)地出賣人提供的備案材料既包括房屋所有權(quán)登記的備案材料,又包括國有土地使用權(quán)登記的備案材料;出賣人既應(yīng)向房產(chǎn)管理機(jī)關(guān)提供備案材料,又應(yīng)向國土資源管理機(jī)關(guān)提供備案材料。

  四、對上述不同解釋與理解的評析

 。ㄒ唬⿲Ψ康禺a(chǎn)開發(fā)主管部門解釋的評析

  房地產(chǎn)開發(fā)主管部門解釋的依據(jù)是《示范文本》說明第1條規(guī)定,即對合同條款及專業(yè)用詞理解不一致的,可向當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)開發(fā)主管部門咨詢。但咨詢的目的是為了對合同條款及專業(yè)用詞在當(dāng)事人之間達(dá)成一致的意見,對一方當(dāng)事人咨詢出具的解釋結(jié)論,合同相對方不同意時,其解釋結(jié)論不具有法律效力。此其一。 其二,《示范文本》制定的依據(jù)是《合同法》、《房地產(chǎn)管理法》及其他法律、法規(guī)的規(guī)定。而《房地產(chǎn)管理法》第五章房地產(chǎn)登記管理第59條規(guī)定,國家實行土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)登記發(fā)證制度。第60條第3款規(guī)定,房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或者變更時,應(yīng)當(dāng)向縣級以上地方人民政府房產(chǎn)管理部門申請房產(chǎn)變更登記,并憑變更后的房屋所有權(quán)證書向同級人民政府土地管理部門申請土地使用權(quán)變更登記,經(jīng)同級人民政府土地管理部門核實,由同級人民政府更換或者更改土地使用權(quán)證書!吨腥A人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》(以下簡稱《條例》)第25條規(guī)定,土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附屬物所有權(quán)轉(zhuǎn)讓,應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定辦理過戶登記。土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附屬物所有權(quán)分割轉(zhuǎn)讓的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)市、縣人民政府土地管理部門和房產(chǎn)管理部門批準(zhǔn),并依照規(guī)定辦理過戶登記。由此可見,在我國房地產(chǎn)權(quán)屬既包括房屋所有權(quán)屬,又包括國有土地使用權(quán)權(quán)屬。其三,將《示范文本》第15條規(guī)定的"房地產(chǎn)權(quán)屬證書"適用于由一個部門統(tǒng)一負(fù)責(zé)房產(chǎn)管理和土地管理工作并頒發(fā)統(tǒng)一房地產(chǎn)權(quán)證書的情況(即"房、地產(chǎn)權(quán)合一")。而不適用于未實行房、地產(chǎn)權(quán)合一的情況,是對《房地產(chǎn)管理法》第62條的錯誤理解。第62條明確規(guī)定,經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定,縣級以上地方人民政府由一個部門負(fù)責(zé)房產(chǎn)管理的土地管理工作的,可以制作、頒發(fā)統(tǒng)一的房地產(chǎn)權(quán)證書,依照本法第六十條的規(guī)定,將房屋的所有權(quán)和該房屋占用范圍內(nèi)的國有土地使用權(quán)的確認(rèn)和變更,分別載入房地產(chǎn)權(quán)證書。國家土地管理局《關(guān)于貫徹<城市房地產(chǎn)管理法>做好土地登記工作的通知=第5條第2款規(guī)定,在省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定由一個部門統(tǒng)一負(fù)責(zé)房產(chǎn)管理和土地管理工作的地方,按《房地產(chǎn)管理法》第六十二條的規(guī)定,土地、房產(chǎn)證書可實行合一,但登記辦法和證書格式及有關(guān)土地使用權(quán)的內(nèi)容必須符合土地管理的法律、法規(guī)和技術(shù)規(guī)范的要求。土地、房產(chǎn)合一的證書中有關(guān)土地的內(nèi)容和格式必須報國家土地管理局審批。建設(shè)部《關(guān)于貫徹<房地產(chǎn)管理法>若干意見的通知=第4條第4款規(guī)定,凡房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或變

更的,必須按房地產(chǎn)法第六十條第三款規(guī)定的程序先到當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)管理部門辦理交易手續(xù)和申請變更登記,然后憑變更后的房屋所有權(quán)證書向同級人民政府土地管理部門申請土地使用權(quán)變更登記,不按上述規(guī)定程序辦理的,其房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或變更一律無效。因此,房、地產(chǎn)權(quán)合一制度只是房、地產(chǎn)權(quán)分立形式的特殊形態(tài),實質(zhì)上,作為《房地產(chǎn)管理法》規(guī)定的管理機(jī)關(guān),房產(chǎn)管理機(jī)關(guān)與國土資源機(jī)關(guān)分別負(fù)責(zé)和管理房屋所有權(quán)權(quán)屬和國有土使用權(quán)的權(quán)屬管理工作,即使房、地產(chǎn)權(quán)合一也不例外。因此,不能得出《示范文本》第15條規(guī)定的"房地產(chǎn)權(quán)屬證書"僅包括房屋所有權(quán)證書,而不包括國有土地使用權(quán)證書的結(jié)論。

 。ǘ⿲ㄔO(shè)部答復(fù)的評析

  建設(shè)部答復(fù)的依據(jù)是《示范文本》說明第7條規(guī)定,即本合同條款由建設(shè)部和國家工商行政管理總局負(fù)責(zé)解釋。其答復(fù)結(jié)合了最高人民法院的司法解釋。該司法解釋即《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》。該解釋第1條規(guī)定,本解釋所稱的商品房買賣合同,是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)(以下統(tǒng)稱為出賣人)將尚未建成或者已竣工的房屋向社會銷售并轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)于買受人,買受人支付價款的合同。第18條第1款規(guī)定,買受人在下列期限屆滿未能取得房屋權(quán)屬證書的,除當(dāng)事人有特殊約定外,由于出賣人的原因,出賣人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。第19條規(guī)定,商品房買賣合同約定或者《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》第三十三條規(guī)定的辦理房屋所有權(quán)登記的期限屆滿后超過一年,由于出賣人的原因,導(dǎo)致買受人無法辦理房屋所有權(quán)登記,買受人請求解除合同和賠償損失的,應(yīng)予支持。由此看來,解釋只是調(diào)整房屋的銷售和所有權(quán)的轉(zhuǎn)移,而不調(diào)整國有土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓和使用權(quán)的轉(zhuǎn)移。但不能根據(jù)該司法解釋得出房地產(chǎn)權(quán)屬不包括國有土地使用權(quán)權(quán)屬的結(jié)論。因此,建設(shè)部答復(fù)的依據(jù)不充分。此其一。其二,實踐中全國有百分之六、七十的城市不需要對土地進(jìn)行分戶分割的理由本身就有問題,由此推知,全國還有百分之三、四十的城市需要對土地進(jìn)行分戶分割。難道這百分之三、四十的城市需要對土地進(jìn)行分戶分割就沒有任何意義了嗎?另外,辦理國有土地使用權(quán)的變更登記是法律、行政法規(guī)的明確規(guī)定,不能根據(jù)對法律和行政法規(guī)的執(zhí)行不利,得出法律和法規(guī)規(guī)定沒有意義的結(jié)論。其三,該答復(fù)有偏袒房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的嫌疑。根據(jù)《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》第9條的規(guī)定,房地產(chǎn)開發(fā)主管部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的資產(chǎn)、專業(yè)技術(shù)人員和開發(fā)經(jīng)營業(yè)績等,對備案的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)核定資質(zhì)等級。房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照核定的資質(zhì)等級,承擔(dān)相應(yīng)的房地產(chǎn)開發(fā)項目。建設(shè)部作為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)管理的部門,答復(fù)的意見對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)很有利,客觀上有偏袒的傾向。

  (三)對國土資源管理機(jī)關(guān)解釋的評析

  國土資源管理機(jī)關(guān)的解釋無疑是正確的。但不全面。因為辦理土地使用權(quán)的變更登記不僅需要合同,而且還應(yīng)提供其他相關(guān)法律文件。

 。ㄋ模⿲ι淌轮俨脵C(jī)關(guān)解釋的評析

  應(yīng)當(dāng)說商事仲裁機(jī)關(guān)的解釋,特別是將該條中的備案,根據(jù)《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》第33條后句及《商品房銷售管理辦法》第34條第3款規(guī)定,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)協(xié)助商品房購房人辦理土地使用權(quán)變更和所有權(quán)登記手續(xù),并提供必要的證明文件。解釋為協(xié)助義務(wù)的表現(xiàn)無疑是正確的。但沒有具體區(qū)分二種權(quán)屬證書在辦理程序上的差異,而作一體解釋,又是不全面的!渡唐贩夸N售管理辦法》第34條規(guī)定:“房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在商品房交付使用前按項目委托具有房產(chǎn)測繪資格的單位實施測繪,測繪成果報房地產(chǎn)行政主管部門審核后用于房屋權(quán)屬登記。

  房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在商品房交付使用之日起60日內(nèi),將需要由其提供的辦理房屋權(quán)屬登記的資料報送房屋所在地房地產(chǎn)行政主管部門。

  房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)協(xié)助商品房買受人辦理土地使用權(quán)變更和房屋所有權(quán)登記手續(xù)。“該條明確規(guī)定了房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè),應(yīng)當(dāng)在商品房交付后一定時間內(nèi)將需由出賣人提供的辦理房屋權(quán)屬證登記的資料提供給房地產(chǎn)行政產(chǎn)管部門備案。

  根據(jù)《土地登記規(guī)則》第37條第1款:“有下列情形之一的,土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在轉(zhuǎn)讓合同或者協(xié)議簽訂后三十日內(nèi),涉及房產(chǎn)變更的,在房產(chǎn)變更登記發(fā)證后十五日內(nèi),持轉(zhuǎn)讓合同或者協(xié)議、土地稅費(fèi)繳納證明文件和原土地證書等申請變更登記:(一)依法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的;(二)因買賣、轉(zhuǎn)讓地上建筑物、附著物等一并轉(zhuǎn)移土地使用權(quán)的”的規(guī)定可知,因房屋所有權(quán)變更而使土地使用權(quán)變更的,應(yīng)當(dāng)是在辦理完畢房產(chǎn)變更登記后15天內(nèi),將轉(zhuǎn)讓合同或者協(xié)議及其他相關(guān)材料辦理土地使用權(quán)變更登記,沒有規(guī)定土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方必須應(yīng)當(dāng)將相關(guān)材料提交給土地管理機(jī)關(guān)進(jìn)行備案,而且,在實踐中,土地管理機(jī)關(guān)不會接受出賣人提前交送的相關(guān)材料。因此,二種權(quán)屬變動法律規(guī)定的程序不相同。所以,仲裁機(jī)關(guān)的解釋有不全面之處。

 。ㄎ澹⿲Τ鲑u人理解的評析

  如上所述,不再贅述。

  (六)對買受人理解的評析

  買受人的理解有其合理性。根據(jù)對該條的字面含義進(jìn)行理解,可以得出這個結(jié)論。但存在的問題同商事仲裁機(jī)關(guān)的解釋的評析相同,不再重復(fù)。

  五、筆者的理解

  通過對上述解釋與理解的評析,筆者認(rèn)為 ,對上述爭議焦點可以表述為:1、《示范文本》第15條規(guī)定的出賣人提供的權(quán)屬登記材料是僅指房屋所有權(quán)登記材料,不包括國有土地使用權(quán)登記材料。2、與上述焦點相對應(yīng),出賣人是僅向房產(chǎn)管理機(jī)關(guān)提供材料,不需要向國土資源管理部門提供材料。3、該條規(guī)定的房地產(chǎn)權(quán)屬證書僅指房屋所有權(quán)證書,同時包括國有土地使用權(quán)證書。

  同時,該條規(guī)定的備案義務(wù)實際上是出賣人協(xié)助義務(wù)的規(guī)定,也就是說房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)協(xié)助商品房買受人辦理土地使用權(quán)變更和房屋所有權(quán)登記手續(xù)。

  另外,對《示范文本》第15條規(guī)定產(chǎn)生不同解釋與理解,原因是多方面的,其一,從立法論上看,是我國現(xiàn)行法律沒有對房地產(chǎn)進(jìn)行法律上的界定,這是產(chǎn)生爭議的最根本原因。其二,是管理體制上的原因,我國現(xiàn)行法律規(guī)定了房地產(chǎn)管理部門有二家,房產(chǎn)管理部門管理房產(chǎn),國土資源管理部門管理國有土地,分別適用各自的程序,造成房地產(chǎn)管理上的不協(xié)商,在某種程度上可以說是混亂,也是造成爭議的原因。其三,從使用上看,《示范文本》作為示范文本,從性質(zhì)上看只是推薦使用,但在實踐中卻是必須使用,否則,就不給當(dāng)事人辦理權(quán)屬登記,或者說,即使當(dāng)事人沒有選擇使用《示范文本》簽訂合同,但在辦理權(quán)屬登記時也必須按照《示范文本》重新簽訂合同。其四,從解釋論上看,《示范文本》是由建設(shè)部和國家工商行政管理總局制定的,其有解釋權(quán),但在解釋時自然會站在自己行業(yè)管理的角度,作出對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)有利的解釋,往往對買受人不利。其四,從房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)與買受人之間的地位比較看,買受人往往處于弱者的地位,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)利用其優(yōu)勢地位,作出對買受人不利的解釋,對處于弱者的買受人造成損害。

  基于以上原因,筆者認(rèn)為在適用《示范文

本》第15條規(guī)定時,根據(jù)現(xiàn)行的法律規(guī)定,可以采取以下步驟:其一,看當(dāng)事人之間是否對該條有明確的約定,如果有約定應(yīng)優(yōu)先適用;其二,當(dāng)事人之間對該條沒有明確的約定,看是否對該條有補(bǔ)充協(xié)議,如果有補(bǔ)充協(xié)議,應(yīng)優(yōu)先適用補(bǔ)充協(xié)議;其三,沒有達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議,要對《示范文本》進(jìn)行體系解釋,看能否得出結(jié)論,如果能得出結(jié)論,就按該結(jié)論處理。如果不能得出結(jié)論,就進(jìn)入下一步。其四,即看當(dāng)事人之間是否存在特殊的交易習(xí)慣,如果有交易習(xí)慣,那么,就按照交易習(xí)慣處理。如果沒有交易習(xí)慣,就進(jìn)入下一步。其五,即看是否有法律的明確規(guī)定。在此應(yīng)優(yōu)先適用《房地產(chǎn)管理法》的規(guī)定,如果該法沒有規(guī)定,即適用《合同法》中買賣合同的有關(guān)條款,在買賣合同的條款中沒有具體規(guī)定時,進(jìn)入下一步。其六,即適用《合同法》總則的規(guī)定,如果沒有規(guī)定,即進(jìn)入下一步。其七,即適用《民法通則》關(guān)于民事行為制度的規(guī)定里找,如果找不到,即進(jìn)入下一步。其  八,即充分發(fā)揮法官與仲裁員的自由裁量權(quán)來作出有權(quán)解釋。

  對《示范文本》進(jìn)行解釋時,可以將其視為格式合同,課房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)對第15條有說明的義務(wù)。如果不進(jìn)行說明或者說明后沒有證據(jù)證明其履行了說明義務(wù),根據(jù)《合同法》第41條的規(guī)定,應(yīng)作出對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)不利的解釋,以公平地保護(hù)作為弱者的買受人的合法權(quán)益不受侵害。

  六、對《示范文本》第15條的修改意見

  1、在補(bǔ)充條款中對辦理什么登記所需的材料以及向什么機(jī)構(gòu)備案進(jìn)行明確約定。

  2、對出賣人在辦理土地使用權(quán)變更登記時所承擔(dān)的協(xié)助義務(wù)約定清楚。

  具體可以修改為:

  出賣人應(yīng)當(dāng)在商品房交付(指交鑰匙)使用后______日內(nèi),將辦理房屋權(quán)屬變更登記需由出賣人提供的資料報房產(chǎn)登記機(jī)關(guān)備案,并協(xié)助買受人辦理房屋所有權(quán)證書。在取得房屋所有權(quán)證書后,出賣人按照國土資源管理機(jī)關(guān)的要求,協(xié)助買受人辦理土地使用權(quán)變更登記。

  如因出賣人的原因,買受人不能取得房屋所有權(quán)證書及國有土地使用權(quán)證書的,雙方同意按下列第______項處理:

  1.買受人退房,出賣人在買受人提出退房要求之日起______日內(nèi)將買受人已付房價款退還給買受人,并按已付房價款的______%賠償買受人損失。

  2.買受人不退房,出賣人按已付房價款的______%向買受人支付違約金

    3、_________________________________________________.

  孫瑞璽 杜眾華 樊利波

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