試析聚眾犯罪中的轉(zhuǎn)化犯問題研究

論文摘要　聚眾犯罪的轉(zhuǎn)化犯問題在我國具體的刑法適用中廣泛存在，也成為刑事司法實務中的疑難問題，本文從轉(zhuǎn)化犯的概念和特征出發(fā)，分析司法實務中存在的轉(zhuǎn)化犯認定中的疑難問題，有利于在司法實踐中更好的分析具體案情，做到定罪量刑的準確。

　　論文關鍵詞　聚眾犯罪　轉(zhuǎn)化犯　刑法

　　一、轉(zhuǎn)化犯的概念

　　從我國目前的司法解釋和司法實踐上看，轉(zhuǎn)化犯是指某一違法行為或者犯罪行為在實施過程中或者非法狀態(tài)持續(xù)過程中，由于行為人主客觀表現(xiàn)的變化，而使整個行為的性質(zhì)轉(zhuǎn)化為犯罪或者轉(zhuǎn)化為更加嚴重的犯罪，從而應當以轉(zhuǎn)化后的犯罪定罪或者應當按法律擬制的某一犯罪論處的情形�！必P其中也就包括非罪向罪的轉(zhuǎn)化。例如：根據(jù)《關于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第五條有關于轉(zhuǎn)化型搶劫的規(guī)定：“行為人實施盜竊、詐騙、搶奪行為，未達到“數(shù)額較大”，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證當場使用暴力或者以暴力相威脅，情節(jié)較輕、危害不大的，一般不以犯罪論處；但具有下列情節(jié)之一的，可依照《刑法》第269條的規(guī)定，以搶劫罪定罪處罰；（1）盜竊、詐騙、搶奪接近“數(shù)額較大”標準的；（2）入戶或在公共交通工具上盜竊、詐騙、搶奪后在戶外或交通工具外實施上述行為的；（3）使用暴力致人輕微傷以上后果的；（4）使用兇器或以兇器相威脅的；（5）具有其他嚴重情節(jié)的。”而司法實踐上，由于上述司法解釋的規(guī)定，也大量存在非罪行為轉(zhuǎn)化為犯罪的情形。
　　關于轉(zhuǎn)化犯的特征，也有多種觀點。第一種觀點認為，“轉(zhuǎn)化犯應當具有三個方面的特征，一是轉(zhuǎn)化犯必須是刑法明文規(guī)定的犯罪類型或者形態(tài)。WWw.11665.cOm轉(zhuǎn)化犯是以特定的法律表述形式，規(guī)定本條的犯罪必須依照另一條文的犯罪定罪處罰，轉(zhuǎn)化犯必須由法律特別規(guī)定是其得以成立的外部條件。二是轉(zhuǎn)化范圍的特定性。即轉(zhuǎn)化犯是非罪（一般違法行為）向罪的轉(zhuǎn)化，此罪向彼罪的轉(zhuǎn)化，輕罪向重罪的轉(zhuǎn)化。三是轉(zhuǎn)化條件的法定性。轉(zhuǎn)化犯的成立是以特定的條件為基礎的，罪向非罪的轉(zhuǎn)化、此罪向彼罪的轉(zhuǎn)化都必須具備法律明文規(guī)定的條件。”

　　二、聚眾犯罪中的轉(zhuǎn)化犯

　　關于聚眾犯罪的轉(zhuǎn)化犯，有學者認為，“罪數(shù)判斷標準是構(gòu)成要件標準說，即確定罪數(shù)的標準應當是所符合的犯罪構(gòu)成的個數(shù)。行為人的犯罪事實符合一個犯罪構(gòu)成為一罪，符合數(shù)個犯罪構(gòu)成的為數(shù)罪。在聚眾犯罪中，行為人在實施聚眾危害行為的同時，又實施了其他犯罪行為，符合兩個以上犯罪構(gòu)成的，應當以數(shù)罪進行并罰，但是如果其他犯罪行為與聚眾犯罪之間具有手段行為與目的行為或者方法行為與結(jié)果行為的牽連關系，構(gòu)成聚眾犯罪與其他犯罪之間的牽連犯，應當按照牽連犯擇一重罪處斷。”豏我國現(xiàn)行《刑法》規(guī)定和司法實踐出現(xiàn)的典型聚眾犯罪的轉(zhuǎn)化犯有第289條規(guī)定的“聚眾‘打砸搶’”行為和292條規(guī)定的聚眾斗毆罪的轉(zhuǎn)化問題。
　　（一）聚眾“打砸搶”的轉(zhuǎn)化犯
　　我國《刑法》將聚眾“打砸搶”規(guī)定在妨害社會管理秩序罪中，本條并沒有規(guī)定為一個單獨的罪名，對于“打砸搶”行為具體罪名的認定，需要依照行為人實施的具體行為的具體后果分別確定故意傷害罪、故意殺人罪或是搶劫罪。從其實質(zhì)來看，上述立法屬于我國刑法中的聚眾犯罪轉(zhuǎn)化犯的一個典型規(guī)定，由聚眾“打砸搶”行為向故意傷害罪、故意殺人罪、搶劫罪成立轉(zhuǎn)化犯，屬于從一種罪向另一種罪的轉(zhuǎn)化。所謂聚眾“打砸搶”，是指首要分子聚集多人，實施“打、砸、搶”的行為。其具體表現(xiàn)為兩個方面，一是“聚眾”，即就是首要分子聚集多人實施的行為；二是具有“打砸搶”的客觀行為，即行為人針對人或者財物實施的暴力毆打、搶劫財物、毀壞財物等行為，此時對“打砸搶”行為不單獨定罪，而是以行為人在聚眾“打砸搶”中造成的后果予以定罪量刑。在司法實踐中，有以下問題需要解決：
　　1．聚眾“打砸搶”致人傷殘
　　這里的核心問題是在聚眾“打砸搶”中是否包含致人輕傷的情形。根據(jù)《刑法》第289條規(guī)定“致人傷殘的”依照《刑法》第234條以故意傷害罪定罪量刑。根據(jù)2002年12月1日公安部頒布的《交通傷殘等級鑒定標準》的規(guī)定“因道路交通事故損傷所致的人體殘廢包括：精神的、生理功能的和解剖結(jié)構(gòu)的異常及其導致的生活、工作和社會活動能力不同程度喪失。”并根據(jù)不同的傷殘情況評委為一至十級。但在司法實踐中，一般對于故意傷害輕傷案件，僅作法醫(yī)學鑒定；而只有對以經(jīng)法醫(yī)鑒定為重傷的，才要求出具相關的傷殘等級鑒定。故一般在刑事司法實踐中，“致人傷殘的”一般僅指致人重傷的才構(gòu)成。
　　所以筆者認為，從轉(zhuǎn)化犯具有的輕罪向重罪轉(zhuǎn)化的趨重性特征上看，在聚眾“打砸搶”中致他人輕傷的行為不應當轉(zhuǎn)化為故意傷害罪，因為故意傷害的法定刑為三年以下有期徒刑，而聚眾“打砸搶”的行為無論是觸犯了《刑法》第290、291條規(guī)定的聚眾擾亂社會秩序罪、聚眾沖擊國家機關罪還是聚眾擾亂公共秩序、交通秩序罪，其法定刑都和故意傷害規(guī)定的法定刑相當，甚至更重，此時，以故意傷害對其行為進行處罰并不符合聚眾犯罪中轉(zhuǎn)化犯趨重性的特征，也利于準確、有效的打擊犯罪。所以，對于聚眾犯罪中故意傷害致人輕傷的情形不應直接轉(zhuǎn)化為故意傷害罪，而是應當優(yōu)先考慮以其他的聚眾性犯罪予以定罪量刑；只有在其行為不符合其他聚眾犯罪的犯罪構(gòu)成的情形下，才可以直接根據(jù)《刑法》第234規(guī)定以故意傷害（輕傷）對該行為定罪量刑。

　　2．聚眾“打砸搶”中毀壞或者搶走公私財物的問題分析
　　這里的核心問題涉及聚眾毀壞財物時是否轉(zhuǎn)化為故意毀壞財物罪、聚眾哄搶公私財物時是否轉(zhuǎn)化為聚眾哄搶罪、聚眾犯罪時是否對一般的參與人員進行處罰。根據(jù)《刑法》第289條規(guī)定“毀壞或者搶走公私財物的，對于首要分子”依照《刑法》第263條以搶劫罪定罪量刑。但筆者認為，對于聚眾“打砸搶”中故意毀壞公私財物時，可以直接根據(jù)《刑法》第275條規(guī)定的“故意毀壞財物罪”定罪量刑，因為對于聚眾“打砸搶”中故意毀壞公私財物的行為，由于行為人實施該行為時更多的是一種發(fā)泄，并沒有“非法占為己有”的主觀目的，此時如果轉(zhuǎn)化為搶劫罪，并不符合搶劫罪中“以非法占有為目的”主觀方面的犯罪構(gòu)成，所以一概以上述規(guī)定處理并不符合我國的刑法理論。

　　對于聚眾“打砸搶”中搶走公私財物的行為，雖然有學者認為應當根據(jù)《刑法》第268條規(guī)定的“聚眾哄搶罪”定罪量刑。但筆者認為，由于“聚眾哄搶罪”財物和故意毀壞財物兩者之間在主觀目的上截然不同，聚眾哄搶財物行為在主觀上具有“非法占有的目的”，該行為也同時符合搶劫罪的犯罪構(gòu)成，而由于聚眾哄搶財物罪的最高刑為有期徒刑10年，而根據(jù)《刑法》第263條規(guī)定的搶劫罪則最高則可以判處死刑，所以根據(jù)轉(zhuǎn)化犯具有的輕罪向重罪轉(zhuǎn)化的趨重性特征上看，為嚴厲打擊該類犯罪中其組織、領導作用的首要分子，對于該類行為應適用《刑法》第263條的規(guī)定轉(zhuǎn)化為搶劫罪。同時，上述條文中明確規(guī)定只有“首要分子”適用轉(zhuǎn)化犯的規(guī)定，對于一般參與人員，并不適用相應的轉(zhuǎn)化犯的規(guī)定，此時，可以直接適用《刑法》第268條規(guī)定的“聚眾哄搶罪”定罪量刑。
　�。ǘ�）聚眾斗毆罪的轉(zhuǎn)化犯
　　我國《刑法》第292條第2款規(guī)定：聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第234條、第232條的規(guī)定定罪處罰。刑法界一般認為“這是一種轉(zhuǎn)化犯的立法例，是最為典型的聚眾犯罪的轉(zhuǎn)化犯�！�
　　1．聚眾斗毆罪轉(zhuǎn)化犯的條件
　　本罪規(guī)定在我國刑法第六章妨害社會管理秩序罪中，侵犯的客體是社會公共秩序，最高法定刑為有期徒刑10年。一般認為，所謂“聚眾斗毆”，是指雙方或者多方人數(shù)均在三人以上以暴力手段的相互攻擊人身的行為，聚眾斗毆罪本身包含了致人輕傷的結(jié)果。但是，在當聚眾斗毆罪中實施了暴力致人重傷或死亡等超出正常的“聚眾斗毆”的范疇時，由于該罪和故意傷害（重傷）、故意殺人罪中的主觀上具有對他人身體進行傷害的主觀故意，但其行為的結(jié)果和危害程度已經(jīng)超出了聚眾斗毆罪所能涵蓋的范圍，造成了致人重傷或死亡危害結(jié)果，此時構(gòu)成聚眾斗毆轉(zhuǎn)化犯的前提條件。
　　2．聚眾斗毆中轉(zhuǎn)化犯主體的認定
　　根據(jù)《刑法》第292條的規(guī)定，聚眾斗毆罪的主體僅限于首要分子和積極參加者，對于聚眾斗毆中轉(zhuǎn)化犯的主體條件應當是基本罪的犯罪主體，即只可能是聚眾斗毆的首要分子或積極參加者，而不包括一般的參與者。對于聚眾斗毆中的“首要分子”，由于其在聚眾斗毆中起著組織、領導作用，參照據(jù)《刑法》第26條第三款的規(guī)定，對于首要分子應當按照集團所犯的全部罪行處罰，所以首要分子自然應當根據(jù)上述規(guī)定，對他人的重傷、死亡結(jié)果承擔相應的刑事責任，轉(zhuǎn)化為故意傷害罪或故意殺人。而對于“積極參加者”而言，就并非所有的人都應當適用轉(zhuǎn)化犯的規(guī)定，因為對于“積極參加者”而言，其參與的僅僅是一般意義上的“聚眾斗毆”的行為，而“聚眾斗毆”本身并不包含致人“重傷、死亡”的情形，其他人員或者“首要分子”實施的致人重傷或者死亡的行為明顯超出了“積極參加者”的主觀認識范圍，所以司法實踐中，對于“積極參加者”一般只對直接致人重傷或死亡行為人以故意傷害罪或故意殺人罪定罪處罰；而對于沒有直接實施上述行為的“積極參加者”只能以聚眾斗毆罪定罪量刑。

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