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股票期權(quán)制度及相關(guān)的法律問題
股票期權(quán)制度及相關(guān)的法律問題張涌
隨著我國(guó)國(guó)有企業(yè)改革的深化與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的確立與完善，在國(guó)有企業(yè)中探索一種科學(xué)有效的激勵(lì)機(jī)制已成為一個(gè)亟待解決的課題。股票期權(quán)制度作為近年來在西方國(guó)家中行之有效的一種企業(yè)激勵(lì)機(jī)制，在我國(guó)也吸引了越來越多的注意力。那么，在我國(guó)現(xiàn)行的公司法律體系下，推行股票期權(quán)制度會(huì)遇到那些法律問題呢？本文試圖從這方面作一些粗淺的探討。
股票期權(quán)制度（ESO）發(fā)源于企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)最激烈的美國(guó)。自８０年代起至今，美國(guó)大多數(shù)公司都實(shí)行了這種制度。繼美國(guó)之后，許多國(guó)家的企業(yè)都紛紛引進(jìn)這一制度，實(shí)踐證明了這是一種建立激勵(lì)機(jī)制的行之有效的方法。據(jù)報(bào)道，全球排名前５００家的大工業(yè)企業(yè)中，至少有８９％的企業(yè)對(duì)經(jīng)營(yíng)者實(shí)行了股票期權(quán)制度。在我國(guó)，《中共中央關(guān)于國(guó)有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》中提出，要“建立和健全國(guó)有企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理者的激勵(lì)和約束機(jī)制”，而股票期權(quán)制度就是在國(guó)有企業(yè)中建立激勵(lì)機(jī)制的一種嘗試。目前，我國(guó)部分城市已經(jīng)開始進(jìn)行股票期權(quán)制度的探索，上海、武漢、深圳還制定了對(duì)國(guó)有企業(yè)經(jīng)營(yíng)者實(shí)行股票期權(quán)制度的辦法。一些在香港上市的紅籌高科技公司如四通、聯(lián)想、方正等，也紛紛引入股票期權(quán)制度。
一、股票期權(quán)制度的概念
股票期權(quán)，是由企業(yè)的所有者向經(jīng)營(yíng)者提供激勵(lì)的一種報(bào)酬制度。通常的做法是給予企業(yè)的高級(jí)管理人員一種權(quán)利，允許他們?cè)谔囟ǖ臅r(shí)期內(nèi)（一般３
�。的辏�，按某一預(yù)定價(jià)格（通常是該權(quán)利被授予時(shí)的價(jià)格）購(gòu)買本企業(yè)普通股。這種權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓，但所購(gòu)股票仍能在市場(chǎng)上出售，這樣，經(jīng)營(yíng)者就可以獲得行權(quán)（Exercise）當(dāng)日股票市場(chǎng)價(jià)格和行權(quán)價(jià)格（ExercisePrice）之間的差價(jià)。如果在該獎(jiǎng)勵(lì)規(guī)定的期限到期之前管理人員離開公司，或者管理人員不能達(dá)到約定的業(yè)績(jī)目標(biāo)，那么這些獎(jiǎng)勵(lì)股份將被收回（例如公司以雇員當(dāng)時(shí)的購(gòu)買價(jià)格購(gòu)回這些股份）。
實(shí)施股票期權(quán)制度是為了將公司高級(jí)管理人員的個(gè)人利益同公司股東的長(zhǎng)期利益聯(lián)系起來，避免以基本工資和年度獎(jiǎng)金為主的傳統(tǒng)薪酬制度下經(jīng)理人員的行為短期化傾向，使管理人員從公司股東的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益出發(fā)實(shí)現(xiàn)公司價(jià)值的最大化，使得公司的經(jīng)營(yíng)效率和利潤(rùn)獲得大幅度提高。但是，為了起到效果，獎(jiǎng)勵(lì)的規(guī)模必須足夠大，也就是說，獎(jiǎng)勵(lì)對(duì)管理人員來講必須是可觀的。如果獎(jiǎng)勵(lì)規(guī)模不夠大甚至相應(yīng)于管理人員的工資和其他收入來說很小，那么也就起不到激勵(lì)機(jī)制應(yīng)有的作用了。
二、股票期權(quán)制度主要有以下幾個(gè)特點(diǎn)：
（一）、使企業(yè)能夠不斷吸引和穩(wěn)定優(yōu)秀人才。
為了吸引、留住優(yōu)秀人才，許多高科技公司都向高層管理人員提供優(yōu)厚的薪酬。而對(duì)于高層管理人員來說，股權(quán)的吸引力遠(yuǎn)大于現(xiàn)金報(bào)酬，現(xiàn)在股票期權(quán)已經(jīng)成為高科技行業(yè)中一個(gè)吸引人才的重要砝碼。通過股票期權(quán)制度，優(yōu)秀人才可以獲得相當(dāng)可觀的回報(bào)。同時(shí)，由于股票期權(quán)制度具有延期支付的特點(diǎn)，如果管理人員在合同期滿之前離開公司，他就會(huì)喪失本來可以獲得的期權(quán)，這樣就加大了管理人員離職的機(jī)會(huì)成本。
（二）、股票期權(quán)具有不確定性，而且能使公司在不支付資金情況下實(shí)現(xiàn)對(duì)人才的激勵(lì)。
在股票期權(quán)制度下，企業(yè)授予管理人員的僅僅是一個(gè)期權(quán)，是不確定的預(yù)期收入，它的價(jià)值只有在管理人員經(jīng)過若干年的奮斗，使公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)上升和股票市價(jià)上漲后才能真正體現(xiàn)出來，這種收入是在市場(chǎng)中實(shí)現(xiàn)的。公司始終沒有現(xiàn)金流出。如果以增發(fā)新股的形式實(shí)施股票期權(quán)制度，公司的資本金還會(huì)增加。同時(shí)，經(jīng)理人員在取得股票期權(quán)后，會(huì)比較容易接受相對(duì)較低的基本工資和獎(jiǎng)金。這一點(diǎn)對(duì)處于創(chuàng)業(yè)階段的高科技公司來說尤其重要。
�。ㄈ⒐善逼跈�(quán)制度可以降低企業(yè)的代理成本。
所謂代理成本主要是指由于經(jīng)營(yíng)者代替股東對(duì)公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)、管理而引起的額外成本。由于信息的不對(duì)稱，股東無法知道管理人員是在為實(shí)現(xiàn)股東收益最大化而努力工作，還是已經(jīng)滿足平穩(wěn)的投資收益率以及緩慢增長(zhǎng)的財(cái)務(wù)指標(biāo)；股東也無法監(jiān)督管理人員到底是否將資金用于有益的投資，還是用于能夠給他本人帶來個(gè)人福利的活動(dòng)。通過股票期權(quán)，將管理人員的薪酬與公司長(zhǎng)期收益的不確定性聯(lián)系起來，從而激發(fā)管理人員的競(jìng)爭(zhēng)意識(shí)和創(chuàng)造性，無形當(dāng)中就有可能將代理成本降到盡可能低的標(biāo)準(zhǔn)。
針對(duì)我國(guó)國(guó)有企業(yè)中經(jīng)常出現(xiàn)的“59歲現(xiàn)象”，股票期權(quán)制度可以矯正部分國(guó)企管理人員的短視心理。在股票期權(quán)制度下，管理人員在退休后或離職后仍可以繼續(xù)擁有公司的期權(quán)或股權(quán)（只要他沒有行使期權(quán)或拋售所持股票），會(huì)繼續(xù)享受公司股價(jià)上升帶來的收益。這樣出于自身利益考慮，管理人員在任期間就會(huì)從公司股東的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益出發(fā)實(shí)現(xiàn)公司價(jià)值的最大化。而不僅僅將注意力集中在短期財(cái)務(wù)指標(biāo)上，從而有效地克服了傳統(tǒng)激勵(lì)機(jī)制下管理者行為的短期性。
�。ㄋ模�、股票期權(quán)制度體現(xiàn)了人力資本的產(chǎn)權(quán)價(jià)值。
所謂人力資本，是指知識(shí)、技能、資歷、經(jīng)驗(yàn)和熟練程度、健康等的總稱，代表人的能力和素質(zhì)。諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)獲得者科斯認(rèn)為，企業(yè)是一個(gè)人力資本與非人力資本共同訂立的特殊市場(chǎng)合約，在工業(yè)化時(shí)代，決定企業(yè)生存與發(fā)展的主導(dǎo)要素是企業(yè)擁有的物質(zhì)資本。所以，在企業(yè)中，物質(zhì)資本的所有者就占據(jù)著統(tǒng)治地位：出資人的利益高于其他要素所有者的利益；企業(yè)經(jīng)營(yíng)決策的最終決定權(quán)也掌握在股東手中。但是作為倡導(dǎo)知識(shí)經(jīng)濟(jì)的今天，物質(zhì)資本與人力資本的地位發(fā)生了重大變化：物質(zhì)資本的地位相對(duì)下降，而人力資本的地位相對(duì)上升，特別是企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、技能，在企業(yè)中占據(jù)了越來越重要的地位。既然承認(rèn)人力是一種資本，那么就必須承認(rèn)勞動(dòng)者擁有人力資本的產(chǎn)權(quán)。企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的人力資本是一種稀缺性資源，傳統(tǒng)薪酬制度已不能體現(xiàn)這一稀缺性資源的產(chǎn)權(quán)價(jià)值。而企業(yè)經(jīng)營(yíng)者作為這種人力資本的擁有者，在客觀上有成為企業(yè)所有者的要求，股票期權(quán)制度是時(shí)代變遷的產(chǎn)物，能夠較好地解決這一問題。因此說，股票期權(quán)制度體現(xiàn)了人力資本的產(chǎn)權(quán)價(jià)值。
三、與股票期權(quán)制度相關(guān)的幾個(gè)法律問題
�。ㄒ唬⒐善逼跈�(quán)的股份來源問題。
公司通過把股權(quán)贈(zèng)予或配予經(jīng)理階層和優(yōu)秀員工的方法，以增加他們的歸屬感及對(duì)公司的忠誠(chéng)，進(jìn)而提高員工的生產(chǎn)力。那么用什么方法讓員工持有公司的股權(quán)？在國(guó)外一般有三種方法，一是由原股東把其股權(quán)出讓予雇員（公司由單一大股東組成且股份屬于私人股份時(shí)較適宜），二是由公司增發(fā)新股予雇員（比較通行），三是公司自二級(jí)市場(chǎng)上回購(gòu)股票來支付股票期權(quán)的需求。在國(guó)有企業(yè)中由于所有者缺位，如果采用第一種方法可能會(huì)導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營(yíng)者將國(guó)有股份低價(jià)轉(zhuǎn)讓，造成國(guó)有資產(chǎn)流失。而且，國(guó)有股份的出讓受到諸多限制并且必須經(jīng)過嚴(yán)格的審批程序，因此第一種方法實(shí)際上難以操作。第三種方法在我國(guó)則有著難以逾越的制度障礙，我國(guó)《公司法》第一百四十九條規(guī)定，公司不得收購(gòu)本公司的股票。這是因?yàn)榛刭?gòu)自身股份實(shí)際上等于減少公司的資本金，間接導(dǎo)致的結(jié)果是債權(quán)人的權(quán)益可能會(huì)受損，而且也不利于國(guó)家對(duì)公司進(jìn)行監(jiān)控。當(dāng)然，立法者在制訂法律的時(shí)候沒有考慮到實(shí)施股票期權(quán)制度的需要也是原因之一。結(jié)合我國(guó)的實(shí)際情況，可以參考第二種方法，通過一個(gè)專門的“員工購(gòu)股權(quán)計(jì)劃”來解決這個(gè)問題。即根據(jù)公司的擴(kuò)股計(jì)劃，經(jīng)過股東大會(huì)批準(zhǔn)，在公司歷次增資擴(kuò)股時(shí)預(yù)留一部分普通股股票作為公司認(rèn)股權(quán)計(jì)劃可用股份。這種方式實(shí)際上是一種特殊的股份轉(zhuǎn)讓行為，我國(guó)法律沒有禁止。
�。ǘ�、股票期權(quán)計(jì)劃的生效條件。
一個(gè)股票期權(quán)計(jì)劃的生效一般應(yīng)滿足以下幾個(gè)條件。首先，股票期權(quán)計(jì)劃必須經(jīng)過股東大會(huì)批準(zhǔn)。股票期權(quán)計(jì)劃的具體內(nèi)容主要包括下列各項(xiàng)：1、受益人；2、股份計(jì)劃所涉及的證券總數(shù)及其上限；3、受益人所獲得的認(rèn)股權(quán)數(shù)目及上限；4、規(guī)定認(rèn)股期權(quán)的期限（一般不得超過十年）；5、制定期權(quán)行權(quán)價(jià)的基準(zhǔn)（通常不低于授予日前五個(gè)交易日的平均收市價(jià)的80%）；6、促請(qǐng)參與人注意認(rèn)股期權(quán)附有的投票權(quán)、股息、轉(zhuǎn)讓權(quán)及其它權(quán)利；7、該計(jì)劃的最長(zhǎng)有效期（一般不得超過十年）。8、訂明已授出期權(quán)遇公司資本化發(fā)行、供股、分拆、合并時(shí)調(diào)整期權(quán)價(jià)的規(guī)定。其次，獲得股票期權(quán)的員工必須與公司訂立股權(quán)計(jì)劃協(xié)議。期權(quán)實(shí)質(zhì)上是一種契約，其持有人有權(quán)利在未來一段時(shí)間內(nèi)（或未來某一特定日期），以一定的價(jià)格向?qū)Ψ劫?gòu)買（或出售給對(duì)方）一定數(shù)量標(biāo)的物。股票期權(quán)制度是建立在員工與公司訂立認(rèn)股計(jì)劃協(xié)議的基礎(chǔ)之上的，離開了認(rèn)股計(jì)劃協(xié)議，股票期權(quán)制度也就無從談起。最后，股票期權(quán)計(jì)劃的所有內(nèi)容不能違反我國(guó)有關(guān)法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。我國(guó)現(xiàn)行法律、法規(guī)中雖然沒有對(duì)股票期權(quán)制度的明確規(guī)定，但與股票期權(quán)制度關(guān)系比較密切的主要有《公司法》、《合同法》、《證券法》、《國(guó)有企業(yè)財(cái)產(chǎn)監(jiān)督管理?xiàng)l例》、《股份有限公司規(guī)范意見》、《股份發(fā)行與交易管理暫行規(guī)定》等及其他的一些相關(guān)的法律、法規(guī)。
�。ㄈ┕善逼跈�(quán)的不可轉(zhuǎn)讓性以及行權(quán)之后的有限轉(zhuǎn)讓。
根據(jù)股票期權(quán)的性質(zhì)及其實(shí)施方案來看，股票期權(quán)是不可轉(zhuǎn)讓的，否則也就違背了其將管理人員的利益與公司利益相統(tǒng)一的初衷了。但是在某些特殊情況下也有例外。(www.qkfawen.com)比如，美國(guó)國(guó)內(nèi)稅務(wù)法規(guī)規(guī)定，股票期權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，但是期權(quán)擁有人可以在遺囑里注明某人對(duì)其股票期權(quán)有繼承權(quán)，當(dāng)期權(quán)擁有人死亡、完全喪失行為能力等情況出現(xiàn)時(shí)，其指定的家屬或朋友就有權(quán)代替他本人行權(quán)。
行權(quán)之后，受益人就擁有了公司普通股股票，成為公司現(xiàn)實(shí)的股東。這時(shí)候，受益人可以選擇持有股票，作為對(duì)公司的長(zhǎng)期投資；也可以選擇將股票出售以獲利。但是我國(guó)《股份有限公司規(guī)范意見》第30條第6款有規(guī)定：“公司董事和經(jīng)理在任職的三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓本人所持有的公司股份。三年后在任職內(nèi)轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其持有公司股份額的百分之五十，并須經(jīng)董事會(huì)同意�！庇纱丝梢�，除非受益人在行權(quán)之后離開公司，否則由于其在公司中的特殊地位，其所獲的公司股票只能在有限的范圍內(nèi)進(jìn)行有條件的轉(zhuǎn)讓。
上述三點(diǎn)只是股票期權(quán)制度涉及的法律問題中的冰山一角。事實(shí)上，由于我國(guó)現(xiàn)行法律、法規(guī)中沒有對(duì)股票期權(quán)制度的直接規(guī)定，所以在推行股票期權(quán)制度的過程中難免會(huì)碰到這樣那樣的法律問題。如何通過立法程序制定全國(guó)性的股票期權(quán)制度管理法規(guī)，如何協(xié)調(diào)股票期權(quán)制度與現(xiàn)行法律法規(guī)的沖突在當(dāng)前已顯得十分迫切。政府有必要參照國(guó)外的實(shí)踐對(duì)股票期權(quán)實(shí)施過程中的行權(quán)價(jià)格、有效時(shí)期、期權(quán)數(shù)量上限等方面作原則性的規(guī)定，但其它方面則由企業(yè)與接受期權(quán)的員工自行約定。政府還有必要修改現(xiàn)行的某些相關(guān)的規(guī)章制度，如稅收、信息披露、監(jiān)管等方面的制度以適應(yīng)推行股票期權(quán)制度的需要。惟有如此，才能對(duì)大批國(guó)有企業(yè)推行真正意義上的股權(quán)激勵(lì)，也才能使穩(wěn)定的制度供給形成后對(duì)公司發(fā)展有良好的促進(jìn)作用。
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