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服務(wù)期相關(guān)法律問題分析與風(fēng)險(xiǎn)提示
服務(wù)期相關(guān)法律問題分析與風(fēng)險(xiǎn)提示
李迎春
一、什么是服務(wù)期，服務(wù)期與勞動合同期限的區(qū)別
服務(wù)期是指用人單位和勞動者在勞動合同簽訂之時(shí)或勞動合同履行的過程之中，用人單位為勞動者支付了特別投資的前提下，勞動者同意為該用人單位工作一定期限的特別約定，是用人單位的投資回收期。勞動合同期限簡稱合同期，是勞動合同的必備條款，指用人單位與勞動者在勞動合同中約定的勞動合同履行期限。服務(wù)期是用人單位與勞動者另行約定的服務(wù)期限，可獨(dú)立于勞動合同期限而適用。
合同期與服務(wù)期性質(zhì)是不同的，合同期是《勞動合同法》規(guī)定的勞動合同必備條款之一，具有鮮明的法定性，包括固定期限、無固定期限、以完成一定工作任務(wù)為期限，用人單位和勞動者應(yīng)當(dāng)選擇勞動合同的期限。而服務(wù)期是當(dāng)事人以勞動合同或者專門協(xié)議的形式特別約定的，帶有任意性的特征。勞動合同期限的利益主要?dú)w屬于勞動者，用人單位非法定理由不能隨意解除勞動合同，而服務(wù)期的利益則完全歸屬于用人單位，勞動者在服務(wù)期內(nèi)不能隨意解約。并不是在什么情況下用人單位都可與勞動者約定服務(wù)期，《勞動合同法》第22條規(guī)定，用人單位為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。
【風(fēng)險(xiǎn)提示】用人單位應(yīng)當(dāng)區(qū)分勞動合同期限與服務(wù)期限，在勞動合同期限內(nèi)，勞動者只要履行提前通知程序，就可解除勞動合同，勞動合同期限對勞動者并無實(shí)質(zhì)的約束力。而在服務(wù)期內(nèi)，勞動者不能隨意解約，否則需承擔(dān)違約責(zé)任。
【法律鏈接】
《中華人民共和國勞動合同法》
第二十二條 用人單位為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。
勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。
用人單位與勞動者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報(bào)酬。
二、用人單位為勞動者提供特殊待遇與服務(wù)期的適用
實(shí)踐中有些用人單位對本單位的部分勞動者提供很優(yōu)越的待遇，招聘時(shí)為勞動者提供當(dāng)?shù)貞艏笜?biāo)，給勞動者解決當(dāng)?shù)貞艨�。為勞動者提供�?dú)立的公寓或商品房，為勞動者提供司機(jī)，配備專用車輛，或者給勞動者提供到國外工作的機(jī)會，在提供這些特殊待遇的同時(shí)，往往也要求勞動者為單位服務(wù)一定的期限，勞動者如提起離職的，一般需承擔(dān)不菲的違約金。用人單位給勞動者提供特殊待遇的，能否約定勞動者支付違約金？對于這個問題，有些地方性法規(guī)予以肯定，《上海市勞動合同條例》第14條規(guī)定，勞動合同當(dāng)事人可以對由用人單位出資招用、培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇的勞動者的服務(wù)期作出約定。第17條規(guī)定：“勞動合同對勞動者的違約行為設(shè)定違約金的，僅限于下列情形：（一）違反服務(wù)期約定的；（二）違反保守商業(yè)秘密約定的。違約金數(shù)額應(yīng)當(dāng)遵循公平、合理的原則約定。”《江蘇省勞動合同條例》第15條規(guī)定，用人單位與其出資招用、培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇的勞動者，可以在勞動合同中約定或者事先另行協(xié)商約定服務(wù)期�！秳趧雍贤ā穼Υ诉M(jìn)行了否定性的規(guī)定，根據(jù)《勞動合同法》第22條的規(guī)定，只有用人單位為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，才可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。除此以外，用人單位不得與勞動者約定服務(wù)期。因此，《勞動合同法》施行后，用人單位為勞動者解決戶口、提供住房、提供專車，或者為勞動者提供境外工作機(jī)會等特殊待遇的，不能與勞動者約定服務(wù)期，勞動者依法提前解除勞動合同的，用人單位不能要求勞動者支付違約金。
【典型案例】小王原籍江蘇，幾年前考入上海某大學(xué)讀書。畢業(yè)時(shí)，小王應(yīng)聘本市某外商投資公司，經(jīng)考核錄用后，雙方簽訂勞動合同，約定：該公司為小王辦理本市人才引進(jìn)的有關(guān)手續(xù)并承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用；小王應(yīng)為公司服務(wù)3年，如有違約，小王應(yīng)當(dāng)支付違約金2萬元。
半年后，公司為小王辦妥了人才引進(jìn)戶籍進(jìn)滬的所有手續(xù)。誰知，就在手續(xù)辦妥后不久，小王就以“專業(yè)不對口”及對公司前景缺乏信心為由，向公司提出辭職。
對此，公司明確表示不同意小王在服務(wù)期內(nèi)辭職。公司告訴小王，如果他堅(jiān)持辭職，則要求小王按約定支付違約金。但小王以自己依法辭職為由拒絕支付，雙方由此發(fā)生爭議。
小王認(rèn)為：辭職權(quán)是《勞動法》賦予勞動者的權(quán)利，公司不同意其辭職缺乏依據(jù)；雙方雖然在合同中訂有服務(wù)期協(xié)議，但服務(wù)期協(xié)議的內(nèi)容與培訓(xùn)、分房等事項(xiàng)無關(guān)。因此，自己可以辭職，有關(guān)服務(wù)期協(xié)議因不符合法律規(guī)定而不能成立，與此相關(guān)的違約金協(xié)議也相應(yīng)不能成立。
公司認(rèn)為：單位為了引進(jìn)小王及辦理有關(guān)手續(xù)花費(fèi)了大量的人力、物力和財(cái)力，合同中的服務(wù)期和違約金約定均與此有關(guān)，雙方對服務(wù)期的有關(guān)權(quán)利義務(wù)是明確的；公司按約定辦理了小王進(jìn)滬的所有手續(xù)并承擔(dān)了相關(guān)費(fèi)用，已經(jīng)履行了合同約定的義務(wù)。而小王在勞動合同約定的服務(wù)期內(nèi)提出辭職，不履行合同約定的義務(wù)，是一種違約行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
【律師評析】本案由于發(fā)生在《勞動合同法》施行之前，小王的行為為違約行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任�！渡虾Ｊ袆趧雍贤瑮l例》第14條規(guī)定，勞動合同當(dāng)事人可以對由用人單位出資招用、培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇的勞動者的服務(wù)期作出約定。這里的“其他特殊待遇”可包括解決戶口，公司為小王出資辦理戶籍進(jìn)滬手續(xù)，可認(rèn)定為提供其他特殊待遇。小王違反服務(wù)期的約定，公司要求小王承擔(dān)違約責(zé)任。
【風(fēng)險(xiǎn)提示】用人單位在實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)特別注意，《勞動合同法》對可約定服務(wù)期的情形進(jìn)行了限制，規(guī)定只有用人單位為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，才可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。除此以外，其他任何情形下均不能與勞動者約定服務(wù)期。
【法律鏈接】
《中華人民共和國勞動合同法》
第二十五條 除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金。
三、勞動者違反服務(wù)期約定的違約責(zé)任
《勞動合同法》第22條規(guī)定，用人單位為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。用人單位與勞動者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報(bào)酬。
�。�1）用人單位可與勞動者約定服務(wù)期的情形
用人單位為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。注意這里的專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用的適用范圍，與用人單位提供的正常的職業(yè)培訓(xùn)是有區(qū)別的。按照國家有關(guān)規(guī)定，用人單位必須按照本單位工資總額的一定比例提取培訓(xùn)費(fèi)用，用于對勞動者的職業(yè)培訓(xùn)，這部分培訓(xùn)費(fèi)用的使用不能作為與勞動者約定服務(wù)期的條件。約定服務(wù)期必須是針對特定的勞動者，且用人單位為該勞動者提供了專項(xiàng)的培訓(xùn)費(fèi)用進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)。
（2）服務(wù)期的年限
《勞動合同法》未對勞動者的服務(wù)期的年限作出具體規(guī)定。服務(wù)期的長短可以由勞動合同雙方當(dāng)事人協(xié)議確定，但是，用人單位在與勞動者協(xié)議確定服務(wù)期年限時(shí)要遵守兩點(diǎn)：第一，要體現(xiàn)公平合理的原則，不得濫用權(quán)利。比如，用人單位為勞動者提供了2000元進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，但約定勞動者需為用人單位服務(wù)10年，這種約定顯失公平。第二，用人單位與勞動者約定的服務(wù)期較長的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照工資調(diào)整機(jī)制提高勞動者在服務(wù)期間的勞動報(bào)酬。
�。�3）勞動者違反服務(wù)期約定的責(zé)任
勞動者違反服務(wù)期約定的，在服務(wù)期內(nèi)解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)按照服務(wù)期協(xié)議向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。
【典型案例】小章是一個應(yīng)屆畢業(yè)大學(xué)生，畢業(yè)后應(yīng)聘到一家高科技電子公司，入職后公司支付了培訓(xùn)費(fèi)12，000元對小章進(jìn)行了1個月的專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，同時(shí)，公司與小章簽訂了一份培訓(xùn)協(xié)議，協(xié)議約定小章需在公司服務(wù)3年，如違約，小章需承擔(dān)違約金50，000元。小章在公司服務(wù)2年后，提出辭職，公司要求小章支付違約金50，000元，雙方發(fā)生勞動爭議。
【律師評析】首先，公司在培訓(xùn)協(xié)議中約定小章違約需承擔(dān)違約金50，000元是不符合《勞動合同法》的規(guī)定的，按照法律規(guī)定，違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用，即不得超過12，000元；其次，小章在公司已經(jīng)服務(wù)了2年，按照法律規(guī)定，已經(jīng)服務(wù)的2年應(yīng)當(dāng)按照比例折抵相應(yīng)的違約金。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用，小章尚未履行的服務(wù)期為1年，應(yīng)當(dāng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用為4000元，因此，小章只需向公司支付違約金4000元。
【風(fēng)險(xiǎn)提示】勞動者違反服務(wù)期約定的，承擔(dān)違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。因此，培訓(xùn)費(fèi)的數(shù)額多少直接決定違約金的數(shù)額，用人單位必須保留支付培訓(xùn)費(fèi)用的相關(guān)票據(jù)，否則一旦發(fā)生糾紛，如不能舉證證明支付的專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用的數(shù)額，將可能人財(cái)兩空。培訓(xùn)費(fèi)用，包括用人單位為了對勞動者進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)而支付的有憑證的培訓(xùn)費(fèi)用、培訓(xùn)期間的差旅費(fèi)用以及因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費(fèi)用。
【法律鏈接】
《中華人民共和國勞動合同法》
第二十二條 用人單位為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。
勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。
四、服務(wù)期限與勞動合同期限不一致的處理
實(shí)踐中用人單位與勞動者簽訂的服務(wù)期協(xié)議（培訓(xùn)協(xié)議）的期限通常都長于勞動合同期限，當(dāng)合同期限屆滿，勞動者提出終止勞動合同的，是否仍需按照服務(wù)期協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任？對于這個問題，應(yīng)當(dāng)具體情況具體分析：
�。�1）勞動合同期限屆滿，勞動者提出終止勞動合同的意思表示，如用人單位放棄對勞動者履行剩余服務(wù)期要求的，則勞動合同可以終止，用人單位不得要求勞動者支付違約金。
�。�2）勞動合同期限屆滿，用人單位要求勞動者繼續(xù)履行剩余服務(wù)期的，則雙方應(yīng)當(dāng)續(xù)訂勞動合同續(xù)延至服務(wù)期滿，或者雙方可將原勞動合同期限變更為與服務(wù)期限一致。如勞動者不愿意續(xù)訂勞動合同或變更同意續(xù)延勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向用人單位承擔(dān)違約責(zé)任，但違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。
《勞動合同法實(shí)施條例》第十七條規(guī)定，勞動合同期滿，但是用人單位與勞動者依照勞動合同法第二十二條的規(guī)定約定的服務(wù)期尚未到期的，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿；雙方另有約定的，從其約定。
【典型案例】吳小姐從上海某大學(xué)畢業(yè)后，與上海某公司簽訂了為期3年的勞動合同。由于吳小姐積極肯學(xué)、工作努力，1年后，企業(yè)選送吳小姐前往外國的投資公司進(jìn)行培訓(xùn)。出國培訓(xùn)前，企業(yè)與吳小姐簽訂了一份培訓(xùn)協(xié)議，雙方約定：公司出資對吳小姐進(jìn)行1年的專業(yè)培訓(xùn)，吳小姐在培訓(xùn)結(jié)束后為企業(yè)服務(wù)10年，否則賠償培訓(xùn)費(fèi)80萬元。吳小姐如期去外國培訓(xùn)了1年，結(jié)束培訓(xùn)后即回企業(yè)工作。又1年后，雙方簽訂的3年期勞動合同期限屆滿，此時(shí)，企業(yè)要求吳小姐按服務(wù)期約定續(xù)簽勞動合同，吳小姐則不愿再與企業(yè)續(xù)約而要求終止勞動合同。
吳小姐認(rèn)為：根據(jù)《勞動法》的規(guī)定，勞動合同期滿即行終止，訂立和變更勞動合同應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則；現(xiàn)雙方合同期滿，自己不愿續(xù)簽，要求終止勞動合同合法合理。雖然與企業(yè)簽訂有培訓(xùn)協(xié)議，但其效力低于勞動合同，現(xiàn)勞動合同期限屆滿，培訓(xùn)協(xié)議也就不再有效。
公司認(rèn)為：雖然吳小姐與公司簽訂的勞動合同已經(jīng)到期，但公司與吳小姐之間簽訂的10年服務(wù)期的培訓(xùn)協(xié)議，是對原勞動合同期限的變更，遵循了平等自愿、協(xié)商一致的原則，該協(xié)議已成為勞動合同的組成部分，吳小姐應(yīng)當(dāng)履行協(xié)議約定的義務(wù)，繼續(xù)履行服務(wù)期。
【律師評析】本案中吳小姐的勞動合同先于培訓(xùn)協(xié)議到期，公司要求吳小姐繼續(xù)履行服務(wù)期是成立的。不過，本案中雙方雖然訂立服務(wù)期協(xié)議，但是應(yīng)當(dāng)接受合理性審查。公司出資對吳小姐進(jìn)行1年的培訓(xùn)，即要求吳小姐履行10年服務(wù)期且違約金約定為80萬元顯然不公平，仲裁委員會或法院可以作出調(diào)整。
【風(fēng)險(xiǎn)提示】為了避免勞動合同期限與服務(wù)期限約定不一致而產(chǎn)生不必要的糾紛，用人單位在簽訂勞動合同時(shí)，可在勞動合同中預(yù)先約定如下條款：雙方另行訂立的服務(wù)期協(xié)議中約定的服務(wù)期與本合同期限不一致的，如雙方約定的服務(wù)期限長于本合同期限，則本合同期限屆滿后不終止，勞動合同期限自動順延至服務(wù)期限屆滿之日。
【法律鏈接】
《中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例》
第十七條勞動合同期滿，但是用人單位與勞動者依照勞動合同法第二十二條的規(guī)定約定的服務(wù)期尚未到期的，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿；雙方另有約定的，從其約定。
五、勞動合同解除與違反服務(wù)期違約金的適用
用人單位為勞動者提供了專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，與勞動者約定了服務(wù)期，如果勞動者因嚴(yán)重違反規(guī)章制度而被用人單位解雇，但是服務(wù)期尚未屆滿，勞動者是否需向用人單位支付違約金？為了避免實(shí)踐中部分勞動者故意制造可被解雇的事由“誘使”用人單位解除勞動合同，達(dá)到規(guī)避服務(wù)期約定的目的，勞動合同法實(shí)施條例對此作了特別規(guī)定。條例規(guī)定五種情形下勞動者被用人單位解雇，勞動者仍需支付違約金：（1）勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；(www.qkfawen.com)（2）勞動者嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（3）勞動者同時(shí)與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（4）勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；（5）勞動者被依法追究刑事責(zé)任的。另外，如果服務(wù)期尚未屆滿，由于用人單位存在損害勞動者合法權(quán)益的違法行為，導(dǎo)致勞動者被迫提出解除勞動合同，勞動者是否需支付違約金？實(shí)施條例對此也作了相應(yīng)的規(guī)定。實(shí)施條例規(guī)定，由于用人單位存在以下違法行為，即（1）未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的；（2）未及時(shí)足額支付勞動報(bào)酬的；（3）未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的；（4）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；（5）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（6）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。（7）用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以解除勞動合同，勞動者如果與用人單位訂立了服務(wù)期協(xié)議，也不屬于不屬于違反服務(wù)期的約定，不承擔(dān)違約責(zé)任。
【風(fēng)險(xiǎn)提示】用人單位如果因勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作而解除勞動合同，或者因勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作而解除勞動合同，不能要求勞動者承擔(dān)違約責(zé)任。
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