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合同法定解除條件比較研究
[內(nèi)容摘要]合同法定解除權(quán)是法律賦予非違約方在其自身利益遭受違約方行為嚴(yán)重?fù)p害時(shí)得以采取的一種違約救濟(jì)措施。由于此種救濟(jì)將導(dǎo)致雙方合同關(guān)系終止的后果，各國(guó)對(duì)其均規(guī)定了嚴(yán)格的限制條件，但在具體規(guī)定上存在著較大差異。本文擬對(duì)各主要國(guó)家的合同法或判例法以及國(guó)際統(tǒng)一合同法有關(guān)法定解除條件的規(guī)定進(jìn)行比較、評(píng)析，以期為進(jìn)一步完善我國(guó)合同法定解除制度提供參考和借鑒。[關(guān)鍵詞]法定解除條件 根本違反 預(yù)期
合同的法定解除是指在合同有效成立后，沒(méi)有履行或沒(méi)有完全履行以前，當(dāng)法定的條件具備時(shí)，根據(jù)一方當(dāng)事人的意思表示，使合同關(guān)系消滅的行為。一般說(shuō)來(lái)，合同生效后，當(dāng)事人一方不得擅自解除合同，但在履行過(guò)程中，有時(shí)會(huì)產(chǎn)生某些特定情況。例如，由于對(duì)方當(dāng)事人嚴(yán)重違約，從而使債權(quán)人訂立合同的目的不能達(dá)到，這樣合同的存在對(duì)債權(quán)人來(lái)說(shuō)已不具有實(shí)質(zhì)意義，合同即使在以后能夠被遵守，債權(quán)人的目的仍不能達(dá)到，因此應(yīng)允許債權(quán)人宣告解除合同，從而使其從已被嚴(yán)重違反的合同中解脫出來(lái)，及時(shí)消除或減少因?qū)Ψ竭`約所造成的損失。
但是，這并不是說(shuō)，一旦違約都可以導(dǎo)致合同的解除。如果對(duì)法定解除權(quán)不加以嚴(yán)格的限制，就會(huì)導(dǎo)致各種交易關(guān)系輕易的消滅，既不符合鼓勵(lì)交易的目的，也不利于資源的有效利用，甚至常常會(huì)損害合同雙方的利益，特別是在一方雖已違約，但違約當(dāng)事人能夠繼續(xù)履行，而非違約方愿意違約方繼續(xù)履行的情形時(shí)，就應(yīng)當(dāng)要求違約當(dāng)事人繼續(xù)履行，而不能強(qiáng)令當(dāng)事人消滅合同關(guān)系。因?yàn)樵诖饲闆r下只有繼續(xù)履行才符合當(dāng)事人的訂約目的，才能更好地保護(hù)非違約方的利益。
鑒于以上考慮，對(duì)非違約一方的法定解除權(quán)，各國(guó)均規(guī)定了十分嚴(yán)格的條件和限制，但由于各國(guó)合同法律制度的不統(tǒng)一，各國(guó)的規(guī)定存在著較大差異。本文擬對(duì)各主要國(guó)家的合同法或判例以及國(guó)際統(tǒng)一合同法有關(guān)法定解除條件進(jìn)行比較、評(píng)析，以期為進(jìn)一步完善我國(guó)《合同法》法定解除制度提供參考和借鑒。
（一）英國(guó)
英國(guó)《1979年貨物買賣法》將合同條款分為兩類，一類是條件條款（conditions），也被稱為主要條款；另一類是擔(dān)保條款（warranties），也稱為次要條款。當(dāng)事人違反兩類條款將會(huì)產(chǎn)生不同的后果。該法第11條第3款規(guī)定：違反主要條款的，將會(huì)產(chǎn)生一種權(quán)利解除合同；違反次要條款的，將會(huì)產(chǎn)生損害賠償請(qǐng)求權(quán)，而沒(méi)有權(quán)利拒絕接受貨物。合同條款的上述分類方法由于完全不考慮違約方違反特定合同條款所造成的實(shí)際后果有多么嚴(yán)重，顯得過(guò)于僵硬，在有些案件中可能引起不公正。但這種分類也有一個(gè)重要的優(yōu)勢(shì)，即具有確定性，雙方當(dāng)事人都可以事先知道違反某個(gè)條款必須承擔(dān)什么樣的法律后果。
如果一項(xiàng)條款未被制定法加以分類，法院依據(jù)該條款在合同中的重要性來(lái)決定其是一個(gè)主要條款，還是一個(gè)次要條款，其檢驗(yàn)的標(biāo)準(zhǔn)是，是否一項(xiàng)特定的許諾涉及事情的根基，以至于如果不履行這項(xiàng)許諾，就會(huì)使合同其它部分的履行實(shí)質(zhì)上不同于非違約方的預(yù)期。 例如，同樣是由于生病不能按時(shí)履行合同中的義務(wù)，在Poussard v. Spiers(1876) 一案中，歌手違反合同未能如約參加演出，使整個(gè)合同無(wú)法履行，被告有權(quán)解除合同，另找他人代替原告，而Bettini v. Gye(1876) 一案中，歌手未能如約參加排演，并不影響合同如約履行，原告仍然可以按約參加演出，所以被告不能解除合同。另外，當(dāng)事人也可以在合同中對(duì)條款進(jìn)行分類，指出某些條款是主要條款，另一些條款是次要條款，這與（1979年貨物買賣法）中的分類具有相同的含義。但在一些情況下，當(dāng)事人的分類也不是決定性的。 但一般而言，只要當(dāng)事人清楚地說(shuō)明了違反某個(gè)合同條款的后果，法院就愿意判決當(dāng)事人的分類是有效的。
自從1962年的一個(gè)案例 之后，英國(guó)法院開始承認(rèn)那些無(wú)法歸屬的條款為“中間條款”。對(duì)于這類條款，法院主要考慮的是違反該條款實(shí)際造成的后果是否嚴(yán)重到足以根本性地破壞合同目的，從而決定非違約方是否有權(quán)解除合同。但是，在英國(guó)法院的實(shí)踐中，還是首先要考慮所違反條款屬于主要條款還是次要條款，再考慮違反合同的后果。如果前者可以明確，則再無(wú)必要考慮后者。
英國(guó)法院的實(shí)踐中還有三種特殊的違反合同的情況：一是預(yù)先違反合同；二是違反合同只涉及分期履行合同中的一個(gè)小部分；三是違反合同的結(jié)果并不影響實(shí)際履行合同的可能性，只是影響了合同的商業(yè)盈利性。
在第一種情形中，一方當(dāng)事人在合同履行期限到來(lái)之前預(yù)先聲明他不打算履行合同義務(wù)，或者使自己處于一種不可能履行合同的狀況， 那么，對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)解除合同，并且可以立即向法院起訴，請(qǐng)求賠償；也可以等待合同的履行期限屆滿時(shí)，再看對(duì)方當(dāng)事人是否準(zhǔn)備履行合同，如不履行的，再向法院起訴。此處賦予非違約方立即起訴的權(quán)利旨在使無(wú)辜的當(dāng)事人遭受的損失盡快獲得補(bǔ)償。如果非違約方選擇了等待對(duì)方履行，此時(shí)合同依然有效，而非違約方為了履行自己的義務(wù)，可以產(chǎn)生一些合理的費(fèi)用，在期限屆滿以后再以對(duì)方根本性違反合同提出解除合同和賠償請(qǐng)求。對(duì)此英國(guó)的學(xué)術(shù)界與法官們有很大的爭(zhēng)議，因?yàn)樵趯?duì)方當(dāng)事人清楚地表明了預(yù)先違反合同的意圖之后，履行合同顯然是不必要的，由此而產(chǎn)生的費(fèi)用也完全浪費(fèi)了，而且也與受害方減輕損失的義務(wù)相矛盾。同時(shí)非違約一方也可能承擔(dān)在期限到來(lái)時(shí)，他自己可能會(huì)違反合同，反而使原來(lái)違約一方獲得了解除合同的權(quán)利。
對(duì)于分期履行的合同，當(dāng)事人違反其中一次履行的行為，是否能夠授權(quán)對(duì)方當(dāng)事人解除合同，其實(shí)質(zhì)上依然是決定該種違反是否屬于前述的根本性違反合同目的，這要取決于每個(gè)案件中的合同條款和具體情況。比如買賣合同中，法院并不單純考慮當(dāng)事人違反合同所涉貨物在合同規(guī)定的貨物總量中所占的比例，還要結(jié)合具體情況決定該種違反的后果，從而判斷是否構(gòu)成了根本性的違反合同。
除此之外，還可能出現(xiàn)一種法定解除的可能，一方當(dāng)事人履行了他的主要義務(wù)，只是在次要的方面違反了合同，其結(jié)果并沒(méi)有影響繼續(xù)履行合同的實(shí)際可能性，只是在商業(yè)上，這樣做不太合理，以致在事實(shí)上根本違反了合同。
（二）美國(guó)
英國(guó)法關(guān)于條件和擔(dān)保條款的區(qū)分，對(duì)于美國(guó)法也產(chǎn)生了重大影響。但《統(tǒng)一商法典》（下稱U.C.C.）并未明確區(qū)分條件和擔(dān)保條款。U.C.C.在第2-703條和2-711條分別規(guī)定了買賣合同賣方和買方的各種救濟(jì)，其中就有法定解除權(quán)的行使。第2-612條規(guī)定了分批交貨合同的違約救濟(jì)，并明確規(guī)定：“一批或多批貨物，如果因不符合合同或存在其它違約而使整個(gè)合同的價(jià)值嚴(yán)重降低，即構(gòu)成違反整個(gè)合同�！盪.C.C.第2-610條則規(guī)定了“預(yù)前毀約”時(shí)非違約方的救濟(jì)措施。美國(guó)判例法往往通過(guò)判斷是否存在“嚴(yán)重違約”或“完全違約”
來(lái)決定合同一方的違約行為能否成為另一方解除合同的理由。因此， “嚴(yán)重違約”實(shí)際上就是非違約方行使法定解除權(quán)的條件，而如何來(lái)決定“嚴(yán)重違約”又純屬一個(gè)事實(shí)問(wèn)題，需要法官在個(gè)案中依據(jù)具體情況做出決定。
就合同的履行，依據(jù)不同程度通�？煞譃槿N：（1）完全履行；（2）基本履行；（3）嚴(yán)重違約。后兩種履行情形屬于違約行為。由此，決定合同一方的違約行為能否成為另一方解除合同的理由即是要決定該種違約屬于基本履行還是嚴(yán)重違約�；韭男兄府�(dāng)事人一方基本履行了合同義務(wù)，僅在履行中稍有背離。依據(jù)基本履行理論，如果（1）違約履行僅僅輕微低于合理期待的目標(biāo)和（2）此種輕微背離非為惡意，則非違約方不能解除合同。所以法院需要分析事實(shí)，判定該履行行為是“基本履行”還是“嚴(yán)重違反”。 美國(guó)合同法學(xué)者綜合不同意見認(rèn)為以下是法院判斷“基本履行”或“嚴(yán)重違反”合同的依據(jù)：（1）受損害一方在多大程度上失去了他所合理預(yù)期的從合同中應(yīng)得的利益；（2）受損害一方的損失在多大程度上是可以適當(dāng)彌補(bǔ)的；（3）如果受損害一方終止履行，有過(guò)失一方在多大程度上會(huì)遭受侵害；（4）有過(guò)失一方彌補(bǔ)過(guò)失的可信度；以及（5）有過(guò)失一方的行為在多大程度上符合“善意”與“公平交易”準(zhǔn)則。
美國(guó)法中沒(méi)有“遲延履行”的概念，因此對(duì)于不能按時(shí)履行是否可以使相對(duì)方解除合同義務(wù)法院也要視具體情況而定。美國(guó)法院在分析過(guò)程中通常首先要決定約定的履行期限是否構(gòu)成一項(xiàng)先決條件（condition precedent）。一般來(lái)說(shuō)，美國(guó)法院并不認(rèn)為履行期限條款是一項(xiàng)先決條件。另外也可以考慮該種逾期履行屬于上述“基本履行”還是“嚴(yán)重違反”合同。在絕大多數(shù)情況下，只要在合理的時(shí)間內(nèi)履行均屬于“基本履行”。但如果合同明確規(guī)定嚴(yán)格按照預(yù)定時(shí)間履行非常重要，即“time is of the essence”，則按時(shí)履行是一項(xiàng)先決條件，違反這一條件將會(huì)使非違約方得以解除其合同義務(wù)。如果缺少上述的明確約定，在違約一方僅略遲于約定日期履行時(shí)，美國(guó)法院一般不愿就此使非違約方解除合同。但也有一些例外情況需要特殊對(duì)待。比如在選擇權(quán)合同（option contract）的情形，一項(xiàng)期限為30天的選擇權(quán)在第31天行使即為無(wú)效。又如雖然在合同中未明確規(guī)定，但合同標(biāo)的物的特殊用途使合同雙方均意識(shí)到按時(shí)履行的重要性，如一批圣誕禮物的買賣合同的履行就必須在節(jié)前履行。
美國(guó)U.C.C.在總結(jié)了英美國(guó)家的判例經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，明確采納了預(yù)期違約制度。該法典第2-610條不僅肯定了美國(guó)判例確立的在明示預(yù)期違約情況下非違約方享有的選擇救濟(jì)措施的權(quán)利，而且還增加了非違約方中止履行合同的權(quán)利。而為了準(zhǔn)確地判定默示預(yù)期違約，U.C.C.第2-609條規(guī)定，當(dāng)一方有合理理由認(rèn)為對(duì)方不能正常履約時(shí)，他可以書面形式要求對(duì)方提供正常履約的充分保證。如果對(duì)方?jīng)]有在最長(zhǎng)不超過(guò)30天的合理時(shí)間內(nèi)按當(dāng)時(shí)情況提供履約的充分保證，則構(gòu)成默示預(yù)期違約。由于單純地預(yù)見到對(duì)方將不履行或不能履行合同，并不意味著對(duì)方將不履行或不能履行合同，美國(guó)法將提供保證作為其他救濟(jì)手段適用的前提，消除了主觀“預(yù)見”所帶來(lái)的隨意性，限制了對(duì)合同解除權(quán)的濫用，因而更為合理，值得我國(guó)借鑒。
（三）德國(guó)
《德國(guó)債法現(xiàn)代化法》于2002年1月1日生效，是自《德國(guó)民法典》問(wèn)世以來(lái)最重大，最深刻的一次改革。
新文本第323條是關(guān)于雙務(wù)合同情形法定解除權(quán)的特殊規(guī)則，它適用于雙務(wù)合同中一切違反義務(wù)的情形，包括不給付、遲延給付和不良給付，且不再限于牽連性主給付義務(wù)，亦應(yīng)適用于從給付義務(wù)或者其他附隨義務(wù)， 其中不良給付情況下的法定解除權(quán)是首次被引入到《德國(guó)民法典》中，第323條的適用范圍顯著擴(kuò)大。該條第1款規(guī)定債權(quán)人必須為債務(wù)人指定一個(gè)適當(dāng)?shù)暮罄m(xù)履行期間，并且期間必須屆滿未果。這是解除的一個(gè)要件；在第2款規(guī)定了一些免于指定期間的情形； 第3款規(guī)定了以警告代替指定期間的情形；第4款規(guī)定了預(yù)期違反時(shí)的解除；第5款規(guī)定在單純一部給付的情形，債務(wù)人原則上只能進(jìn)行一部解除。只有在債務(wù)人對(duì)一部給付不具有利益時(shí)，其才可以進(jìn)行總體解除。在不良給付的情形，以違反義務(wù)為不顯著為限，債權(quán)人不得解除合同；第6款規(guī)定在債權(quán)人應(yīng)對(duì)解除原因承擔(dān)單獨(dú)責(zé)任、或者承擔(dān)主要責(zé)任時(shí)，或者在債權(quán)陷于受領(lǐng)遲延時(shí)，排除解除的權(quán)利。
新文本第324條規(guī)定，即使只是違反新法第241條第2款規(guī)定的不涉及給付的附隨義務(wù)，債權(quán)人仍可以解除合同。依新法第324條解除合同，必須具備以下幾個(gè)要件：一、必須為雙務(wù)合同；二、必須違反新法第241條第2款的保護(hù)義務(wù)；三、不能夠苛求債權(quán)人信守合同。但在違反此種義務(wù)影響到主給付，并使給付不能依約履行時(shí)，適用新法第323條。
新文本第321條規(guī)定了不安抗辯權(quán)制度，在期間屆滿相對(duì)方仍然欠缺給付能力時(shí)，先為給付義務(wù)人可以解除合同。在此情形上，準(zhǔn)用第323條。該條將舊文本中“財(cái)產(chǎn)在訂約后明顯減少” 的不安抗辯權(quán)適用前提擴(kuò)大為“欠缺給付能力”，借鑒了英美法系中的預(yù)期違約制度的適用前提，也與第323條所規(guī)定的預(yù)期違約制度相照應(yīng)。
新文本第326條第5款規(guī)定：“債務(wù)人依第275條第1款至第3款不需要給付的，債權(quán)人可以解除合同；對(duì)于解除，準(zhǔn)用第323條，并且無(wú)需指定期間�！钡�275條第1款調(diào)整的是所謂“事實(shí)不能”，即根本就不能夠履行給付的情形；第2款調(diào)整的是所謂“事實(shí)不能”，即給付雖然在理論上為可能、但卻不會(huì)為任何理性的債權(quán)人所認(rèn)真期待的情形；第3款則對(duì)應(yīng)由債務(wù)人親自履行給付、即專屬給付的情形做出了特別的規(guī)定。
（四）CISG
CISG的第49條規(guī)定了賣方違約時(shí)買方可以解除合同的條件。該條第1款列舉了買方可以解除合同的兩種情形：（1）“賣方不履行其在合同或本公約中的任何義務(wù)，構(gòu)成根本違約”；（2）在賣方不交貨時(shí)，買方依據(jù)第47條規(guī)定的程序給了賣方履行的寬期限，而賣方在寬期限內(nèi)仍不交貨或他聲明將不交貨。類似地，CISG的第64條規(guī)定了買方違約時(shí)賣方可以解除合同的條件，列舉了以下兩種情形：（1）“買方不履行其在合同或本公約中的任何義務(wù)，構(gòu)成根本違約”；（2）在買方?jīng)]有按合同規(guī)定的日期履行時(shí)，賣方依據(jù)第63條規(guī)定的程序給予買方履行的寬期限，而買方在寬期限內(nèi)仍不交貨或聲明將不履行義務(wù)，包括不接收貨物或不支付貨款。另外，CISG的第72條規(guī)定了在履行合同日期到來(lái)之前，當(dāng)事人構(gòu)成預(yù)期根本違約的條件，可以解除合同。第73條指出分批交貨合同中一方當(dāng)事人不履行其中任何一批貨物義務(wù)構(gòu)成根本違約，另一方當(dāng)事人可宣布合同對(duì)該批貨物無(wú)效；若另一方斷定今后各批貨物履行也將根本違約，可宣告解除整個(gè)合同。
綜合以上條款可知，CISG中規(guī)定的法定解除條件大體可分為兩種情形：一是一方當(dāng)事人根本違約（分為實(shí)際根本違約和預(yù)
期違約），二是當(dāng)一方當(dāng)事人的違約尚不足以構(gòu)成根本違約時(shí)逾額外期限而不履行。
CISG沒(méi)有采納英國(guó)《1979年貨物買賣法》將條款分為條件和擔(dān)保的作法，而是通過(guò)確立根本違約這一制度，將合同后果與合同目的實(shí)現(xiàn)結(jié)合起來(lái)，以違約嚴(yán)重性來(lái)確定解除合同的條件。依據(jù)CISG第25條的規(guī)定，構(gòu)成根本違約必須符合以下條件：第一，違約的后果使受害人蒙受損害，這里所述的損害(detriment)是廣義的，包括了商業(yè)利益損失，標(biāo)的物損壞，商業(yè)機(jī)會(huì)損失等多種情況；第二，“以致于實(shí)質(zhì)上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西”。此處所稱“實(shí)質(zhì)上”，意味著對(duì)當(dāng)事人重大合同利益的剝奪，因此表明了一種違約后果的嚴(yán)重性；“以致于”則表明違約行為和另一方蒙受的重大損失之間的因果關(guān)系；第三，違約方預(yù)知，而且一個(gè)同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況下也預(yù)知會(huì)發(fā)生根本違約的結(jié)果。在這里，CISG為貫徹過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，采用了主客觀標(biāo)準(zhǔn)來(lái)確定違約人的故意問(wèn)題。
CISG規(guī)定以上三個(gè)必備條件嚴(yán)格限定了根本違約的構(gòu)成，但有時(shí)也限制了非違約方法定解除權(quán)的行使。例如，違約人對(duì)結(jié)果的預(yù)知程度在不同的案件中是不同的，倘若違約人對(duì)結(jié)果的預(yù)知很少，甚至根本沒(méi)有預(yù)知，而違約的結(jié)果實(shí)際上造成重大損害，在此情況下，因?yàn)檫`約方的行為不構(gòu)成根本違約，則非違約方仍必須受已被嚴(yán)重違反的合同的拘束，盡管合同的履行對(duì)他已經(jīng)沒(méi)有意義，也不能解除合同，這顯然不妥。本來(lái)違約人能否預(yù)見，那是一個(gè)過(guò)錯(cuò)程度問(wèn)題，不應(yīng)影響到解除權(quán)的實(shí)際行使。所以CISG規(guī)定的“可預(yù)見性”要件，使其不如美國(guó)《統(tǒng)一商法典》僅根據(jù)具體違約程度來(lái)確定是否可解除合同，更有利于保護(hù)非違約方。
第72條在預(yù)期根本違約時(shí)非違約方可宣布解除合同，在執(zhí)行中更應(yīng)慎之又慎，既要“明顯看出對(duì)方當(dāng)事人將根本違約”，又要履行該條第2款規(guī)定的通知程序，否則屬不適當(dāng)?shù)亟獬贤�，�?dǎo)致非違約方可能不僅在履行期到來(lái)時(shí)應(yīng)該接受對(duì)方當(dāng)事人提供的履約，同時(shí)還要承擔(dān)本身構(gòu)成根本違約的風(fēng)險(xiǎn)。該條第3款是關(guān)于明示預(yù)期違約的規(guī)定，大致相當(dāng)于U.C.C.第2-610條的規(guī)定。所不同的是CISG僅在“時(shí)間許可”的情況下要求對(duì)方作出保證，而并未如同美國(guó)法那樣，將其列為其它救濟(jì)手段的前提，這就可能會(huì)導(dǎo)致解約權(quán)的濫用。
按照CISG第47條和第63條的規(guī)定，對(duì)方當(dāng)事人的遲延履行實(shí)際上賦予了非違約方一項(xiàng)選擇的權(quán)利，從字面意義上講，他可以不利用寬限期程序，直接宣布解除合同，也可以給出一個(gè)寬限期，逾額外期限不履行，再解除合同。而從功能上講，這兩項(xiàng)條款正是為了確定在遲延履行在哪個(gè)時(shí)間點(diǎn)才構(gòu)成根本違約，從而確定非違約方可以解除合同的時(shí)間。這種寬限期程序使等待履行的非違約方消除了相對(duì)方逾期不履行是否足以構(gòu)成解約權(quán)的不確定性，減輕了非違約方可能承擔(dān)的不當(dāng)解除的風(fēng)險(xiǎn)。
（五）中國(guó)
我國(guó)《合同法》第94條規(guī)定了法定解除的條件。合同法規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要義務(wù)；（3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的；（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（5）法律規(guī)定的其它情形。 從這個(gè)規(guī)定可以看出，我國(guó)《合同法》主要參考了CISG的作法，規(guī)定法定解除的條件主要為預(yù)期根本違約，實(shí)際根本違約以及逾額外期限仍不履行三種情形，采用“不能實(shí)現(xiàn)合同目的”的說(shuō)法，拋棄了預(yù)見性理論主觀標(biāo)準(zhǔn)，減少了因此而造成的在確定根本違約方面的隨意性現(xiàn)象以及對(duì)債權(quán)人保護(hù)不利的因素。
一般而言，預(yù)期違約制度是英美法系國(guó)家特有的合同法制度，而不安抗辯權(quán)制度是大陸法系國(guó)家合同法的一項(xiàng)特有制度。我國(guó)《合同法》充分借鑒了這兩大制度以及CISG行之有效的經(jīng)驗(yàn)，對(duì)預(yù)期違約制度和不安抗辯權(quán)制度采取兼容并包的態(tài)度。 也有人認(rèn)為我國(guó)同時(shí)規(guī)定這兩種制度有重復(fù)規(guī)定之嫌。持這種觀點(diǎn)的人實(shí)際上混淆了這兩種制度。它們雖然相似，但也有顯著的區(qū)別，如二者產(chǎn)生的前提條件不同，依據(jù)原因不同，救濟(jì)方式不同。 我國(guó)《合同法》的規(guī)定可以使債權(quán)人在不同的情形選擇更有利于自己的救濟(jì)措施，從而加強(qiáng)了對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)。另外《德國(guó)民法典》新文本也同時(shí)規(guī)定了這兩種制度，從實(shí)例的角度說(shuō)明我國(guó)《合同法》這樣立法的合理性。
值得注意的是，我國(guó)《合同法》將不可抗力單獨(dú)列出作為一項(xiàng)法定解除的條件。一方面從各國(guó)立法看，各國(guó)均未將其單獨(dú)列為一項(xiàng)法定解除的條件。如《德國(guó)民法典》新文本僅在第326條第5款的規(guī)定在給付障礙的情形下，債權(quán)人可以解除合同。英美法系國(guó)家則用合同落空原則解決不可抗力致使合同不能履行的問(wèn)題，確認(rèn)合同解除。但這種解除不經(jīng)過(guò)當(dāng)事人的解除行為，而是由法官裁決。CISG規(guī)定非違約方僅在不可抗力導(dǎo)致出現(xiàn)公約法定解除的情形下才可以解除合同； 另一方面，法定解除作為一項(xiàng)違約救濟(jì)措施，其發(fā)生的基本條件是違約行為本身，而不是引起該違約行為的具體事由。因此在不可抗力引起一方根本違約或逾額外期限不履行的情形時(shí)，非違約方的法定解除權(quán)并非源于不可抗力本身而是源于不可抗力所引起的嚴(yán)重后果。因而無(wú)論從各國(guó)的通行作法還是從法定解除自身內(nèi)涵看，均沒(méi)有必要將不可抗力單獨(dú)列為法定解除條件之一，我國(guó)將其單獨(dú)列出不利于法定解除立法體系的簡(jiǎn)潔和明確，容易引起混亂。
從立法結(jié)構(gòu)上看，我國(guó)法定解除及其條件被規(guī)定在“合同權(quán)利義務(wù)終止”一章中，這種安排也是比較獨(dú)特的。如前所述，合同法定解除根本上是非違約方的一種救濟(jì)措施，是法律賦予非違約方在對(duì)方違約的情況下保護(hù)自身利益的手段。它與損害賠償，實(shí)際履行等相并列而存在。CISG、PICC、PECL 及U.C.C等均將法定解除規(guī)定在違約補(bǔ)救部分。我國(guó)的作法實(shí)際上是舍本逐末。合同法定解除導(dǎo)致合同終止，但其更重要、更核心的意義在于為非違約方提供了一種救濟(jì)措施。所以我國(guó)應(yīng)仿效各國(guó)通行的作法，將法定解除及其條件規(guī)定在合同雙方的權(quán)利義務(wù)或救濟(jì)措施專章中，這樣更符合法定解除的本質(zhì)，更有利于其在社會(huì)經(jīng)濟(jì)交往中發(fā)揮重要的作用。
結(jié)束語(yǔ)
比較以上各國(guó)立法和判例，我們可以看出，由于法定解除直接導(dǎo)致雙方當(dāng)事人之間合同終結(jié)的法律后果，所以非違約方僅僅有權(quán)在嚴(yán)格的法定條件下宣告解除合同。因此，確定法定解除條件是否成就非常關(guān)鍵。各國(guó)均以不同規(guī)定確立了具體的法定解除條件。我國(guó)統(tǒng)一合同法以“不能實(shí)現(xiàn)合同目的”為標(biāo)準(zhǔn)，借鑒CISG的作法，將合同后果與合同目的實(shí)現(xiàn)結(jié)合起來(lái)確定合同法定解除的條件，較以前三部合同法來(lái)講，已是向前大大邁了一步，但仍顯得太籠統(tǒng)，在實(shí)踐中因現(xiàn)實(shí)情況的復(fù)雜多樣而顯得操作性不強(qiáng)，對(duì)于具體情形下當(dāng)事人是否可以行使法定解除權(quán)往往會(huì)引起很大的爭(zhēng)議，又因立法體例的不清晰，使作為一項(xiàng)違約救濟(jì)措施的法定解除權(quán)不能為當(dāng)事人有效利用。我國(guó)有必要在借鑒各國(guó)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步針對(duì)不同情況下的違約制訂更為具體詳細(xì)的規(guī)則，通過(guò)完善立法結(jié)構(gòu)和相關(guān)法律概念，明確合同法定解除條件。這樣，一方面可使合同雙方
預(yù)知何種違約行為將導(dǎo)致合同法定解除從而在履約過(guò)程中謹(jǐn)慎行事，在一定程度上減少合同的法定解除，達(dá)到維護(hù)交易安全和穩(wěn)定的目的；另一方面可使非違約方在合同法定解除條件成就時(shí)充分利用法定解除這一救濟(jì)措施來(lái)減少因?qū)Ψ絿?yán)重違約所造成的損失，也可以使違約方在條件未成就時(shí)，有效地阻卻非違約方不當(dāng)?shù)匦惺菇獬龣?quán)，以維護(hù)自身的利益。
* 作者簡(jiǎn)介：張 松（1977- ），女，西北政法學(xué)院2001級(jí)國(guó)際法學(xué)碩士研究生。
1 何寶玉：《英國(guó)合同法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，第615頁(yè)。
2 Poussard v. Spiers 1876 1 QBD. 351, 轉(zhuǎn)引自何寶玉：《英國(guó)合同法》.
3 Bettini v. Gye (1876) 1 QBD. 183, 轉(zhuǎn)引自何寶玉：《英國(guó)合同法》.
4 在Schuler AG v. Wickman Machine Tool Sales Ltd [1974] AC. 235, HL一案中，上議院最后判決：雙方爭(zhēng)議的條款并非條件條款，違反該條款屬輕微違反合同，因此解除合同是不合理的。轉(zhuǎn)引自何寶玉：《英國(guó)合同法》.
5 Hong Kong Fir Shipping Co. Ltd v. Kawasaki Kaisha Ltd [1962] 2 QB. 26, 轉(zhuǎn)引自何寶玉：《英國(guó)合同法》.
6 此即英國(guó)法中預(yù)期違約的兩種形態(tài)：明示預(yù)期違約和默示預(yù)期違約。
7 何寶玉：《英國(guó)合同法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，第619頁(yè)。
8 在Aerial Advertising Co. v. Batchelors Peas (1938)一案中，原告違反合同規(guī)定，未經(jīng)被告同意即在1937年11月11日利用飛機(jī)在某地上空做廣告，正好在當(dāng)?shù)貫榈谝淮问澜绱髴?zhàn)停戰(zhàn)紀(jì)念日舉行的儀式上默哀的那兩分鐘，引起數(shù)千人的憤慨，導(dǎo)致被告產(chǎn)品的市場(chǎng)需求下降。法官同意被告解除合同的請(qǐng)求，認(rèn)為原告違反合同的后果非常嚴(yán)重，讓原告繼續(xù)履行合同，被告繼續(xù)受合同約束，在商業(yè)上是完全不合理的。轉(zhuǎn)引自何寶玉：《英國(guó)合同法》.
9 但值得注意的是，“基本履行”理論當(dāng)今并不適用于UCC所管轄的合同，也就是不適用于大多數(shù)貨物買賣合同。貨物買賣的一般要求是“全面符合合同”。
10 徐罡, 宋岳, 覃宇著, 美國(guó)合同判例法, [M], 北京: 法律出版社, 1999. 148-169.
11 Douglas Whitman, John William Gergacz, Murray Levin, The Legal Environment of Business: Regulatory Law and Contracts, McGraw-Hill, Inc.1992, pp. 400-410.
12 王利明，“預(yù)期違約制度的若干問(wèn)題”，民商法研究（第二輯），北京：法律出版社，1999，pp.519-520。
13 下文新文本即指經(jīng)過(guò)該《德國(guó)債法現(xiàn)代化法》修訂后的《德國(guó)民法典》文本。
14 參見改革前《德國(guó)民法典》第323條第1款。
15 這些情形為：一、債務(wù)人嚴(yán)肅并認(rèn)真地拒絕給付；二、在相對(duì)定期行為的情形；三、出現(xiàn)其它特別事由。
16 杜景林，盧諶編著，德國(guó)債法改革：《德國(guó)民法典》最新進(jìn)展，[M]，北京：法律出版社，2003., pp.74-78.
17 參見舊文本第321條。
18 李巍著, 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約評(píng)釋, [M], 北京: 法律出版社, 2002, pp. 192-193.
19 王利明，論根本違約與合同解除的關(guān)系. http://www.jcrb.com.cn/ournews/asp/readNews.asp?id=13509
20 顧昂然, 中華人民共和國(guó)合同法講話, [R], 北京: 法律出版社, 1999. p.41.
21 參見《合同法》第68條，69條，94條。
22 劉景一著，合同法新論，[M]，北京：人民法院出版社，1999，pp.237-238
23 參見CISG第79條。
24
指歐洲合同法原則.
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