英德資本市場監(jiān)管法律框架比較研究

一、英國和德國資本市場的法律框架
                　　1.英國
                傳統(tǒng)……
                隨著歐洲經(jīng)濟一體化的深入，英國資本市場與貨幣市場的界限正在被打破，越來越多地重視全能銀行在金融中的地位，促使法律監(jiān)管的變化。1997年10月，SIB更名為“金融服務(wù)局”(FSA)整合了本來由自律組織負責的監(jiān)管權(quán)力，這樣，英國就告別了以自律為主的監(jiān)管模式，從而走向了大一統(tǒng)。1998年7月英國政府又推出了《金融服務(wù)市場法》(FSMA)，目的是為了確認金融服務(wù)局在英國金融監(jiān)管框架的核心地位。但是英國直到現(xiàn)在也沒有形成專門規(guī)范證券或期貨交易的《證券交易法》和《期貨交易法》。
                　　2.德國
                德國資本市場體制與英國不盡相同。德國的金融體系是典型的混業(yè)經(jīng)營模式，銀行還涉足證券業(yè)，承擔一定量的公司上市、股票承銷等活動。1988年，由銀行所持的股份已達到整個德國的股票市值的8.1%，而通過銀行賬戶存儲的股份更是達到了總量的53.5%。
                隨著EMU的深化和歐元的啟動，德國認識到其全能銀行存在著不足之處。越來越多地像英國那樣的專業(yè)投資銀行參與到資本市場的運作中來。與英國不同，德國的銀行法顯然已經(jīng)將規(guī)范資本市場的內(nèi)容包含進來了。也只有實行這樣的嚴格監(jiān)管才能保證德國銀行的混業(yè)經(jīng)營能夠順利進行。
                德國作為大陸法系國家，也制訂了專門調(diào)整證券市場的法律，如《有價證券交易法》，是德國為貫徹歐共體關(guān)于證券市場方面的一系列指令而制定的管理有價證券交易的法律，立法目的是在加強證券市場運作能力的同時改善對投資的保護。該法設(shè)立了聯(lián)邦有價證券交易監(jiān)督局作為監(jiān)督有價證券交易主管機關(guān)，于1995年在法蘭克福開始工作。
                新近，金融市場監(jiān)管局(BAFin)取代了原先的德國銀行監(jiān)管辦公室、德國保險監(jiān)管辦公室和德國證券交易監(jiān)管辦公室。負責金融市場、金融服務(wù)、銀行和保險的監(jiān)管。
                同時，德國出臺了《第四號金融市場促進法》。該法的目的是要消除原先法律中的一些不確定性。比如，根據(jù)該法案將對《德國交易法》和《證券交易法》進行修改，以便減少原先這些法律對待衍生產(chǎn)品交易的不確定性。
                　　二、兩國相關(guān)監(jiān)管制度比較
                　　1.關(guān)于市場準入的規(guī)定
                英國法律中有嚴格的市場準入規(guī)定。英國《金融服務(wù)法》規(guī)定，參與投資業(yè)務(wù)應(yīng)當?shù)玫脚鷾�。批準的機關(guān)為四大自律組織(SRO)。金融服務(wù)局作為統(tǒng)一的監(jiān)管機關(guān)繼承了SIB的權(quán)限。該法還規(guī)定了10類投資的類別，其中包括了期貨與期權(quán)等衍生產(chǎn)品。按照英國法律，未經(jīng)授權(quán)從事投資業(yè)務(wù)是刑事犯罪，最高的處罰可為6個月監(jiān)禁或5000英鎊罰款。如果一個機構(gòu)未經(jīng)授權(quán)從事投資業(yè)務(wù)，客戶有權(quán)取消未清償合約，并可獲得賠償。
                德國法律的市場準入規(guī)定體現(xiàn)在《德國銀行法》、《有價證券交易法》等法律中。銀行也就成為資本市場準入的一個重要調(diào)整對象。在《德國銀行法》中，金融機構(gòu)被區(qū)分為兩類——信貸機構(gòu)與金融服務(wù)提供者。其中金融服務(wù)提供者包括了參與投資的機構(gòu)。2002年1月，德國頒布了《第四號金融市場促進法》。該法規(guī)定，在德國，任何欲從事銀行或金融服務(wù)的機構(gòu)都必須得到BAFin的書面批準。
                　　2.關(guān)于持續(xù)性監(jiān)管的規(guī)定
                英國金融服務(wù)局對從事投資業(yè)務(wù)的公司，包括金融衍生品業(yè)務(wù)的公司，資本充足率、客戶資金、廣告營銷等各方面進行持續(xù)性監(jiān)管，確保每個公司有足夠的資本維持經(jīng)營，保護客戶的資金和資產(chǎn)。金融監(jiān)管局也有專門針對客戶資金的制度，目的是為了在公司的債權(quán)人對公司進行要求時保護客戶的資金不受侵犯，同時也防止公司挪用客戶資金。如公司收到客戶資金后，必須盡快存入批準的銀行，公司還必

須至少每25個工作日跟銀行核對一次客戶資金的頭寸。在營銷方面，《金融服務(wù)法》要求所有的投資廣告必須由被授權(quán)者發(fā)布或批準，不得誤導。
                在德國，設(shè)立金融服務(wù)機構(gòu)除了要獲得BAFin的批準外，也有資金方面的要求。例如，新設(shè)一個公司或設(shè)立一個非歐盟國家的機構(gòu)的分支都應(yīng)符合下列標準：銀行應(yīng)當擁有500萬歐元以上的自有資金；自營的金融服務(wù)機構(gòu)的資金要求較少，為5萬至73萬歐元不等。德國的金融服務(wù)機構(gòu)也必須考慮歐盟對于資本充足率的要求。例如，金融機構(gòu)的責任資本與風險加權(quán)資產(chǎn)的比例不得小于8%。此外，《有價證券交易法》第34條(a)規(guī)定了證券服務(wù)企業(yè)必須分賬管理資金，即自有資金應(yīng)當與客戶資金分開保管。與英國不同，德國有專門的《交易所法》，以規(guī)范交易所的行為。
                　　3.關(guān)于交易行為的規(guī)定
                在英國，交易行為除了要受到FSA等法律的約束外，還必須遵循自律機構(gòu)頒布的規(guī)則，以及《倫敦商業(yè)行為法》。在交易行為中，洗錢與內(nèi)幕交易是英國重點防范的活動，也是予以嚴厲處罰的犯罪行為。對于個人進行洗錢活動的，可以處以最高14年的徒刑和無限量的罰款。而內(nèi)幕交易在英國原來是由公司證券法規(guī)定的，后來由1993年的刑法替代。該法規(guī)定了三種內(nèi)幕交易的犯罪行為，即內(nèi)幕交易、唆使他人內(nèi)幕交易以及泄露內(nèi)幕信息。
                德國《有價證券交易法》的第五章第31(1)1條中規(guī)定證券服務(wù)企業(yè)應(yīng)當“以必須的專業(yè)知識謹慎和認真地為其顧客的利益提供有價證券服務(wù)和有價證券附加服務(wù)”。為了彌補法律過于原則的不足，BAFin作為監(jiān)管機關(guān)還頒布了一系列指令，以規(guī)范金融服務(wù)商業(yè)活動的組織、行為與交易，以便更有效地保護投資者的利益。對于內(nèi)幕交易，德國也將其定性為犯罪行為。《有價證券交易法》對內(nèi)幕交易是規(guī)范重點。該法的第38條明確規(guī)定，進行內(nèi)幕交易的“處5年以下剝奪自由或處罰金”。
                　　三、新形勢下的英德資本市場法律制度
                進入21世紀以來，一些新現(xiàn)象、新觀念都促使英德兩國的金融法律制度向一個系統(tǒng)化、高效率、增加干預卻又不失市場化的模式邁進。兩國資本市場法律框架現(xiàn)今都呈現(xiàn)出較為趨同的傾向。這是因為兩國都不同程度地受到了以下幾個方面的影響。
                　　1.適度混業(yè)經(jīng)營的要求
                在金融業(yè)不斷發(fā)展、金融創(chuàng)新層出不窮的今天，金融領(lǐng)域的一些界限已經(jīng)模糊。正如英國財政部秘書長阿倫·米爾本所說的：“如今，銀行、券商和保險公司都在同一個池塘里戲水。但傳統(tǒng)的部門間界限消失后，原先的規(guī)范體系并沒有跟上�！苯鉀Q這個問題的最有效的辦法當然是用一個統(tǒng)一的監(jiān)管部門利用統(tǒng)一的法律規(guī)范對眾多的金融領(lǐng)域進行協(xié)調(diào)。1997年，德國提供了《第三次振興金融市場法案》，對銀行之外的股票市場、信托業(yè)及金融控股公司等進行“自由化”改革。隨著歐元—體化的逐步擴大，聯(lián)邦銀行將逐步強化其宏觀經(jīng)濟的監(jiān)管職能，淡化其微觀的監(jiān)管職能。這是世界金融監(jiān)管制度改革的必然趨勢。
                　　2.歐盟法律的約束
                英德兩國除了在本國制訂法律以對資本市場進行規(guī)范外，還必須遵守歐盟有關(guān)的法律。歐盟有關(guān)資本市場的法律致力于成立統(tǒng)一的、自由的資本市場。《投資服務(wù)指令》(ISD)是歐盟調(diào)整成員國資本市場的重要法律，英國順應(yīng)了這個要求，修改后的《金融服務(wù)法》和剛剛出爐的《金融服務(wù)和市場法》對執(zhí)行ISD都起到了顯著的作用。
                德國也在為執(zhí)行ISD而努力改革國內(nèi)金融法律環(huán)境。過去，德國資本市場的監(jiān)管一直是其國際化的障礙，既沒有禁止內(nèi)幕交易的法規(guī)，也沒有保護投資者免于市場操縱之苦的措施和二級市場的監(jiān)管標準也不符合國際慣例。后來在歐盟的影響下德國的監(jiān)管力度得到加強。1994年，德國頒布了《證券交易法》，并且這部法律不僅履行了《歐共體內(nèi)幕交易指令》，也履行l(wèi)SD和其他指令，其明確目標是改進和提高德國金融市場的國際化程度。可見，盡管德國的改革步伐與英國相比稍微落后，可是兩國都力圖在本國的法律中達到歐盟對資本市場的一些要求，形成較為統(tǒng)一的監(jiān)管力度和方法。
                　　3.歐洲各資本市場的競爭與合作
                隨著歐洲經(jīng)濟一體化不斷加強，歐盟各成員國資本市場的競爭越來越趨白熱化。與此同時，為增加在國際市場上的競爭力，各交易所也不斷尋求各種形式的合作，以期強強聯(lián)合、優(yōu)勢互補。不少交易所因

此加快了合并的步伐。
                1998年9月28日DTB與瑞士交易所(Soffex)合并成立了Eurex。在資金面上DBAG提供了一半的資金，而SWX（The    Swiss    Exchange,Soffex的母公司）提供了另一半的資金。因此在Eurex成立后，DBAG僅持有Eurex一半的股權(quán)，然而在德國部分的Eurex,DBAG仍是百分之百的出資者。
                2000年倫敦和法蘭克福交易所宣布合并計劃，這是繼3月20日布魯塞爾、阿姆斯特丹和巴黎證券市場合并成立“歐洲第二”證券交易所之后，歐洲證券市場行將出現(xiàn)的又一跨國聯(lián)營的證券機構(gòu)，它標志著歐洲證券行業(yè)朝成立泛歐證券市場，進而建立全球證券市場方向又邁出了堅實的一步。
                另外，歐洲新市場(EURO.NM)的運作也正如火如荼地進行著。這是一個泛歐洲范圍內(nèi)成長型公司股票的市場聯(lián)盟，會員包括了巴黎、法蘭克福、阿姆斯特丹、布魯塞爾、意大利、斯德哥爾摩、哥本哈根和瑞士證交所的新市場等八大市場。無疑，歐洲新市場將在新世紀迎來一個大的發(fā)展。
                歐洲資本市場的合作與競爭，必然會對英德兩國的金融法律制度以及交易規(guī)則產(chǎn)生有意義的影響。因此如果國內(nèi)的市場想要參與到歐盟乃至國際的競爭中來，肯定需要將各自的資本市場的法律制度統(tǒng)一到某一個層面上來，因而，英德兩國都在為執(zhí)行歐盟lSD而努力修改自己的法律法規(guī)，以創(chuàng)造出共同的“游戲規(guī)則”。    

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