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企業(yè)該如何對(duì)在職員工進(jìn)行商業(yè)秘密的管理
企業(yè)該如何對(duì)在職員工進(jìn)行商業(yè)秘密的管理唐青林
案件要旨
企業(yè)可以從以下五方面做好在職員工商業(yè)秘密的管理工作：劃定可接觸人員名單，防止無關(guān)人員接觸秘密信息；與可能接觸商業(yè)秘密的員工簽訂《保密協(xié)議》；要求參與特別重大項(xiàng)目的相關(guān)人員出具《保密承諾書》；與可能接觸較高級(jí)別商業(yè)秘密的員工簽訂《在職（或離職）競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議》；定期組織員工進(jìn)行商業(yè)秘密法律知識(shí)培訓(xùn)，并制作培訓(xùn)記錄，要求參加人員簽名。
基本案情
2001年，上訴人鹽城TD鉆采設(shè)備有限公司（以下簡(jiǎn)稱TD公司）成立。苗某某1996年進(jìn)入建湖縣礦山石油機(jī)械廠工作，1998年1月被任命為技術(shù)科副科長(zhǎng)。TD公司成立后， 2005年1月，苗某某被TD公司聘為生產(chǎn)科科長(zhǎng)。2006年1月，TD公司聘用苗某某為銷售科副科長(zhǎng)并與其簽訂了《銷售工作合同書》，明確由苗某某負(fù)責(zé)四川油田和勝利油田的市場(chǎng)銷售工作。在苗某某任職期內(nèi)，TD公司為開發(fā)、發(fā)展四川地區(qū)的營(yíng)銷業(yè)務(wù)投入了大量的人力、物力和財(cái)力，在四川片區(qū)逐步形成了一批包括四川石油管理局物資總公司在內(nèi)的具有穩(wěn)定交易關(guān)系的客戶群。苗某某作為TD公司在四川地區(qū)的業(yè)務(wù)代表，同TD公司的多家客戶單位訂立過產(chǎn)品購(gòu)銷合同，由此掌握了TD公司大量的客戶名單、行銷計(jì)劃、定價(jià)策略、產(chǎn)品類型和進(jìn)貨渠道等經(jīng)營(yíng)性信息。另查，2000年-2005年期間，苗某某領(lǐng)取了工資。2006年-2009年，TD公司為苗某某等公司職工繳納了基本養(yǎng)老保險(xiǎn)。
TD公司及其公司前身建湖縣礦山石油機(jī)械廠為保護(hù)本企業(yè)的商業(yè)秘密與經(jīng)濟(jì)利益，采取了一系列行之有效的保密措施。1998年—2007年，建湖縣礦山石油機(jī)械廠與TD公司先后簽訂了《聘用合同書》、《保密合同》、《銷售工作合同書》。其中，《銷售工作合同書》第8條約定：保守公司商業(yè)秘密，嚴(yán)格遵守《保密合同》。
另查明：2002年2月，以苗某某的妻子張秀紅為法定代表人，注冊(cè)資本人民幣500萬元成立了自然人控股的上訴人江蘇申利達(dá)機(jī)械制造有限公司（以下簡(jiǎn)稱申利達(dá)公司），經(jīng)營(yíng)范圍和TD公司的業(yè)務(wù)范圍基本相同。申利達(dá)公司成立以來，苗某某多次以申利達(dá)公司業(yè)務(wù)員的身份為申利達(dá)公司聯(lián)系具體的訂貨業(yè)務(wù)并簽訂合同。申利達(dá)公司先后與四川石油管理局物資總公司、中國(guó)石化集團(tuán)石油工程西南有限公司井下作業(yè)分公司、中國(guó)石油西南油氣田分公司川中油氣礦等3家TD公司的原客戶進(jìn)行了同類產(chǎn)品交易，交易總額達(dá)4878184.66元。
法院審理
一審法院認(rèn)為：TD公司主張的客戶信息并非單純的客戶名單的簡(jiǎn)單列舉，這些客戶與TD公司的貿(mào)易關(guān)系相對(duì)固定且已形成了相對(duì)獨(dú)特的交易習(xí)慣。該信息中包含的有關(guān)產(chǎn)品類型、質(zhì)量要求、價(jià)格底數(shù)等具體細(xì)節(jié)信息，屬于《保密合同》中約定要求保密的客戶名單中的經(jīng)營(yíng)性信息，(www.qkfawen.com)TD公司通過與苗某某簽訂《保密合同》、《銷售工作合同書》等形式，明確了保密范圍和公司員工應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的保密責(zé)任，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定TD公司對(duì)其經(jīng)營(yíng)信息采取了合理的保密措施。因此，涉案經(jīng)營(yíng)信息符合商業(yè)秘密的法定構(gòu)成要件，系TD公司的商業(yè)秘密。苗某某作為TD公司的管理人員，在任職期間卻多次代表有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的申利達(dá)公司聯(lián)系與TD公司相同的業(yè)務(wù)，并直接參與申利達(dá)公司的經(jīng)營(yíng)及訂立合同，明顯有違其應(yīng)盡的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，給TD公司造成了經(jīng)濟(jì)損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。申利達(dá)公司明知和應(yīng)知苗某某的侵權(quán)行為而加以使用該客戶信息，構(gòu)成對(duì)TD公司的商業(yè)秘密的共同侵權(quán)。法院判決：苗某某停止向申利達(dá)公司提供服務(wù)或受其聘用，苗某某、申利達(dá)公司立即停止侵犯TD公司商業(yè)秘密的行為并賠償TD公司經(jīng)濟(jì)損失人民幣40萬元，苗某某和申利達(dá)公司互負(fù)連帶責(zé)任。
TD公司、苗某某、申利達(dá)公司均不服一審判決，提起上訴。
法院認(rèn)為：一、TD公司主張的經(jīng)營(yíng)信息構(gòu)成商業(yè)秘密
法院認(rèn)為，苗某某與申利達(dá)公司上訴稱，TD公司的商業(yè)信息不構(gòu)成商業(yè)秘密的上訴理由不能成立：第一，早從2002年開始，TD公司就向四川石油管理局物資總公司、中國(guó)石化集團(tuán)石油工程西南有限公司井下作業(yè)分公司、中國(guó)石油西南油氣田分公司川中油氣礦等四川片區(qū)客戶供應(yīng)石油鉆采設(shè)備，經(jīng)過數(shù)年交易，TD公司掌握了上述客戶的商品需求、價(jià)格底線、具體業(yè)務(wù)經(jīng)辦人員的聯(lián)系方式等信息，形成了包括上述客戶在內(nèi)的四川片區(qū)銷售網(wǎng)絡(luò)。該銷售網(wǎng)絡(luò)系TD公司經(jīng)過數(shù)年的努力形成，具有一定的市場(chǎng)價(jià)值，且不可能從公開渠道獲知。TD公司與包括苗某某在內(nèi)的員工并訂有保密合同，約定員工對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)信息負(fù)有保密義務(wù)，故上述信息依法構(gòu)成商業(yè)秘密。第二，構(gòu)成商業(yè)秘密的經(jīng)營(yíng)信息，并非指該信息中的所有內(nèi)容均不可能從公開渠道獲知，而是指該信息系權(quán)利人投入一定的勞動(dòng)搜集整理而成、能為權(quán)利人帶來市場(chǎng)利益、并經(jīng)采取合理措施予以保密的信息整體。故即使TD公司擁有的四川片區(qū)的客戶是國(guó)內(nèi)知名企業(yè)，也不能僅據(jù)此否定TD公司的經(jīng)營(yíng)信息構(gòu)成商業(yè)秘密。同樣，也不能僅根據(jù)客戶購(gòu)買商品時(shí)采用詢價(jià)或招標(biāo)的方式來否定上述信息構(gòu)成商業(yè)秘密。
二、苗某某違反了競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)
2002年和2006年，TD公司兩次與苗某某訂立合同，其中除了約定保密義務(wù)外，均明確規(guī)定苗某某在職期間不得為同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手提供服務(wù)。苗某某作為TD公司員工，利用所掌握的TD公司商業(yè)秘密，為其妻子開辦的企業(yè)提供服務(wù)，顯然違反了競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。
三、苗某某與申利達(dá)公司侵犯了TD公司的商業(yè)秘密
根據(jù)已查明的事實(shí)，申利達(dá)公司設(shè)立于2002年2月，苗某某的妻子張秀紅為法定代表人，經(jīng)營(yíng)范圍與TD公司基本相同。申利達(dá)公司在設(shè)立后，先后與四川石油管理局物資總公司、中國(guó)石化集團(tuán)石油工程西南有限公司井下作業(yè)分公司、中國(guó)石油西南油氣田分公司川中油氣礦進(jìn)行了產(chǎn)品交易。苗某某本人還多次以申利達(dá)公司業(yè)務(wù)員的身份為申利達(dá)公司聯(lián)系業(yè)務(wù)、簽訂合同。據(jù)此可以認(rèn)定：苗某某將其掌握的TD公司的商業(yè)秘密泄露給申利達(dá)公司，并直接利用該商業(yè)秘密為申利達(dá)公司的經(jīng)營(yíng)服務(wù)，申利達(dá)公司明知苗某某任職于TD公司，故苗某某與申利達(dá)公司系惡意串通，共同侵犯了TD公司的商業(yè)秘密。
苗某某與申利達(dá)公司上訴稱，其沒有實(shí)施侵權(quán)行為，主要理由是：1、申利達(dá)公司的銷售行為主要通過招標(biāo)和詢價(jià)實(shí)現(xiàn)，相關(guān)客戶并非苗某某提供，與所謂商業(yè)秘密無關(guān)。2、TD公司不在涉案客戶的詢價(jià)名單之列，而主張這些客戶為其商業(yè)秘密，違背客觀事實(shí)。3、大部分業(yè)務(wù)是申利達(dá)公司特有的產(chǎn)品，TD公司并不生產(chǎn)。對(duì)此法院認(rèn)為：第一，四川石油管理局物資總公司等采用的招標(biāo)和詢價(jià)，均系在其現(xiàn)有客戶內(nèi)定向進(jìn)行。而申利達(dá)公司之所以能成為其客戶，正是苗某某利用TD公司商業(yè)秘密幫助申利達(dá)公司做到的。TD公司不在詢價(jià)名單之列，也正是申利達(dá)公司取而代之的結(jié)果。第二，即使申利達(dá)公司研發(fā)出新的產(chǎn)品，該產(chǎn)品仍屬石油鉆采設(shè)備，其向四川石油管理局物資總公司等供貨的行為，仍然是建立在其利用不正當(dāng)手段成為四川石油管理局物資總公司等供應(yīng)商的基礎(chǔ)上，故其據(jù)此主張不侵權(quán)，依據(jù)不足。
四、一審判決確定的賠償數(shù)額適當(dāng)
由于苗某某違反競(jìng)業(yè)禁止約定，與申利達(dá)公司共同侵犯了TD公司的商業(yè)秘密，導(dǎo)致TD公司喪失了很多與四川石油管理局物資總公司等四川客戶交易的機(jī)會(huì)，TD公司因此必然遭受經(jīng)濟(jì)損失。鑒于TD公司的經(jīng)濟(jì)損失及申利達(dá)公司因侵權(quán)行為獲得的利潤(rùn)都難以查清，故一審法院綜合考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、時(shí)間、情節(jié)，結(jié)合苗某某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約責(zé)任，酌定苗某某與申利達(dá)公司共同賠償TD公司經(jīng)濟(jì)損失40萬元，具有充分的事實(shí)與法律依據(jù)。TD公司認(rèn)為一審判決的賠償額不當(dāng)，理由是申利達(dá)公司侵權(quán)所得利潤(rùn)應(yīng)為73萬余元，甚至更多，但這是按照TD公司自己的利潤(rùn)率計(jì)算所得結(jié)果，法院難以采信。
綜上，TD公司、苗某某與申利達(dá)公司的上訴理由均不能成立。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依法判決如下：駁回上訴，維持原判決。
專家點(diǎn)評(píng)
在現(xiàn)實(shí)生活中，出于高額利益和豐厚報(bào)酬的誘惑或者本人泄憤的目的，員工不顧公司的利益，私下泄露或者使用企業(yè)商業(yè)秘密、謀取利益的行為已是非常常見。如本案中，苗某某作為TD公司的員工，在外創(chuàng)設(shè)與公司經(jīng)營(yíng)范圍基本相同的申利達(dá)公司，將其掌握的TD公司的商業(yè)秘密泄露給申利達(dá)公司，并直接利用該商業(yè)秘密為申利達(dá)公司的經(jīng)營(yíng)服務(wù)，已經(jīng)嚴(yán)重?fù)p害了TD公司的利益。那么，企業(yè)該如何做好在職員工的管理和培訓(xùn)工作，使得大家能夠自覺的齊心協(xié)力，共同維護(hù)的企業(yè)的商業(yè)利益呢？
�。�1）防止無關(guān)人員接觸秘密信息，劃定可接觸人員名單。
正所謂“防止之心不可有”，限制商業(yè)秘密的知悉人群是保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密的最好途徑。這就需要企業(yè)有著嚴(yán)密的責(zé)任分工和人員管理制度，對(duì)于員工的權(quán)、責(zé)、利有著清晰的界限，做到各司其職。
（2）與可能接觸商業(yè)秘密的員工簽訂《保密協(xié)議》
簽署《保密協(xié)議》是企業(yè)對(duì)知悉商業(yè)秘密的員工進(jìn)行約束的重要手段。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十三條的規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。應(yīng)當(dāng)明確的是，保密協(xié)議既可單獨(dú)簽訂也可包含在《勞動(dòng)合同》的條款當(dāng)中。
�。�3）要求參與特別重大項(xiàng)目的相關(guān)人員出具《保密承諾書》
對(duì)于需要離職的員工，企業(yè)應(yīng)當(dāng)對(duì)離職員工進(jìn)行“離職調(diào)查”，了解離職員工去向、手頭秘密資料移交情況并要求離職員工出具《保密承諾書》。
由于對(duì)于“接觸他人商業(yè)秘密的人”來說，保密義務(wù)是一項(xiàng)法定義務(wù)，即使不簽訂《保密協(xié)議》或者《保密承諾書》，員工對(duì)企業(yè)的商業(yè)秘密也負(fù)有保密的法定義務(wù)。因此，在很多情況下，《保密協(xié)議》和《保密承諾書》被作為權(quán)利人“已經(jīng)采取保密措施”的證據(jù)而不是保密義務(wù)產(chǎn)生的必需前提。
�。�4）與可能接觸較高級(jí)別商業(yè)秘密的員工簽訂《在職（或離職）競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議》
競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議是指約定有關(guān)職工在離職以后一定期限內(nèi)不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)且具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系或其他利害關(guān)系的單位內(nèi)任職，或不得自己生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的類似產(chǎn)品或業(yè)務(wù)的協(xié)議。競(jìng)業(yè)禁止包括在職競(jìng)業(yè)禁止和離職競(jìng)業(yè)禁止，在職競(jìng)業(yè)禁止無需特別約定即為職工應(yīng)負(fù)的義務(wù)，而離職競(jìng)業(yè)禁止則需要特別的約定，并且用人單位必須為此而向職工支付一定的補(bǔ)償。應(yīng)當(dāng)注意的是，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，離職競(jìng)業(yè)禁止期限一般不得超過2年，有關(guān)內(nèi)容可單獨(dú)訂立合同也可包含在《勞動(dòng)合同》的條款當(dāng)中。
�。�5）定期組織員工進(jìn)行商業(yè)秘密法律知識(shí)培訓(xùn)，并制作培訓(xùn)記錄，要求參加人員簽名。
做好相關(guān)人員的保密知識(shí)培訓(xùn)工作，加強(qiáng)企業(yè)員工的法律意識(shí)，讓企業(yè)員工更為全面的了解到其履行保密義務(wù)的必要性及如果違反保密義務(wù)，將要承擔(dān)的民事和刑事責(zé)任后果，使員工能夠更加自覺的履行保密義務(wù)，共同維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。
相關(guān)商業(yè)秘密專項(xiàng)法律問題
1、客戶名單構(gòu)成商業(yè)秘密的認(rèn)定？
根據(jù)《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛案件若干問題的解答》第14條規(guī)定，客戶名單構(gòu)成商業(yè)秘密，應(yīng)符合商業(yè)秘密構(gòu)成的一般要件，應(yīng)特別注意審查客戶名單是否是特有的或者是否具有特殊性；客戶名單是否由權(quán)利人通過勞動(dòng)、金錢等投入獲得的。
本案中的客戶名單包括了TD公司在與四川客戶長(zhǎng)期貿(mào)易過程中所形成的價(jià)格信息、聯(lián)絡(luò)方式、經(jīng)營(yíng)規(guī)律、需求類型等，這些客戶與TD公司的貿(mào)易關(guān)系相對(duì)固定且已形成了相對(duì)獨(dú)特的交易習(xí)慣。該信息非參與交易履行者無從知曉，符合不為公眾所知悉的法定要件；其次，TD公司與四川地區(qū)的大批客戶發(fā)生較為穩(wěn)定交易關(guān)系的事實(shí)已證明涉案經(jīng)營(yíng)信息會(huì)給TD公司帶來相應(yīng)的利益，具有競(jìng)爭(zhēng)上的優(yōu)勢(shì)；最后，TD公司通過與苗某某簽訂《保密合同》、《銷售工作合同書》等形式，明確了保密范圍和公司員工應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的保密責(zé)任，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定TD公司對(duì)其經(jīng)營(yíng)信息采取了合理的保密措施。(www.qkfawen.com)故法院對(duì)TD公司提出的涉案經(jīng)營(yíng)信息符合商業(yè)秘密的法定構(gòu)成要件，對(duì)TD公司的商業(yè)秘密的主張予以支持。
2、損害賠償額的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)？
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十七條規(guī)定，確定反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進(jìn)行。因侵權(quán)行為導(dǎo)致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該項(xiàng)商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值確定損害賠償額。商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值，根據(jù)其研究開發(fā)成本、實(shí)施該項(xiàng)商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的時(shí)間等因素確定。
本案中，由于TD公司的經(jīng)濟(jì)損失及申利達(dá)公司因侵權(quán)行為獲得的利潤(rùn)都難以查清，故法院綜合考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、時(shí)間、情節(jié)，結(jié)合苗某某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約責(zé)任，酌定苗某某與申利達(dá)公司共同賠償TD公司經(jīng)濟(jì)損失40萬元，而對(duì)于TD公司提出的根據(jù)申利達(dá)公司侵權(quán)所得利潤(rùn)確定的73萬余元賠償額，不予支持。
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