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當事人對鑒定結(jié)論有異議的能否提起重新鑒定
當事人對鑒定結(jié)論有異議的能否提起重新鑒定唐青林
案件要旨
司法鑒定，是指法定鑒定部門或指定鑒定部門中具有專業(yè)知識技能的人，依照法定程序，對商業(yè)秘密案件審理過程中的一些問題做出鑒別和判斷的活動。在鑒定結(jié)論有重大錯誤，不重新鑒定將對案件的審理造成重大影響的，法院應當對待證事實予以重新鑒定。對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。
基本案情
德國BDF公司創(chuàng)建于1989年，是世界領(lǐng)先的化工技術(shù)和環(huán)保技術(shù)公司，。1995年德國BDF公司在無錫設(shè)立BDF工業(yè)公司，2003年又設(shè)立無錫BDF公司，專門從事塑料型材的生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務。無錫BDF公司自投產(chǎn)以來，使用德國BDF公司許可的塑料型材擠壓技術(shù)，建立了一整套銷售方案、銷售網(wǎng)絡(luò)和穩(wěn)定的客戶群體。
劉大健、汪某某均曾為無錫BDF公司員工，劉大健在生產(chǎn)部門專門從事操作塑料型材擠壓技術(shù)方面的工作，后升職為生產(chǎn)經(jīng)理助理；汪某某為采購部經(jīng)理，負責型材原料、生產(chǎn)工具的進出口采購工作；兩人與無錫BDF公司之間均簽訂有勞動協(xié)議、保密協(xié)議等書面協(xié)議。同時，為使劉大健熟練掌握相關(guān)操作技術(shù)，BDF工業(yè)公司、無錫BDF公司曾指派劉大健于2002年、2004年赴德國BDF公司接受技術(shù)培訓，使其精通了塑料型材擠壓成型的整個生產(chǎn)、加工流程。2007年1月，劉大健從無錫BDF公司辭職。辭職前夕，其從無錫BDF公司帶走大量擠壓型材生產(chǎn)技術(shù)資料、生產(chǎn)線圖紙及產(chǎn)品，同時利用其掌握的技術(shù)秘密，協(xié)助鼎天公司建立了相應的擠壓型材生產(chǎn)線，負責鼎天公司的日常生產(chǎn)控制和質(zhì)量把關(guān)。2007年上半年，汪某某從無錫BDF公司辭職。辭職前夕，其從無錫BDF公司非法竊取了該公司完整的供應商及客戶信息并披露給楊清、顧正華、鼎天公司使用，并到投鼎天公司處任職，負責鼎天公司日常的采購和銷售工作。
楊清與其兄長楊成共同出資設(shè)立了江陰市永創(chuàng)模具制造有限公司（以下簡稱永創(chuàng)公司），從事模具制造。2003年，永創(chuàng)公司被無錫BDF公司選為塑料型材部分模具的制造商。2007年楊清離開永創(chuàng)公司，現(xiàn)擔任鼎天公司總經(jīng)理。楊清基于永創(chuàng)公司與無錫BDF公司的模具制造關(guān)系，知曉無錫BDF公司關(guān)于PMMA、PC特殊生產(chǎn)技術(shù)及設(shè)備的存在。
2007年5月，楊清、劉海燕與顧正華共同出資設(shè)立了鼎天公司，劉大健、汪某某分別擔任生產(chǎn)經(jīng)理和銷售經(jīng)理，楊清任總經(jīng)理。鼎天公司設(shè)立后，利用劉大健、汪某某從無錫BDF公司非法獲取的相關(guān)商業(yè)秘密，照搬無錫BDF公司的生產(chǎn)模式，從事塑料型材、塑料管道的加工制造和生產(chǎn)業(yè)務，并低價爭搶無錫BDF公司的客戶，致使其遭受巨額經(jīng)濟損失。2006年底至2007年初，劉大健、汪某某、楊清、顧正華還將非法竊取的涉案商業(yè)秘密透露給案外人蔡紀海，欲共同設(shè)立公司，后因故未成。
法院審理
一審法院認為：劉大健、楊清、鼎天公司非法披露、使用德國BDF公司、無錫BDF公司涉案技術(shù)秘密，應當承擔停止侵權(quán)、賠償損失及合理費用的民事責任。法院判決：劉大健、楊清、鼎天公司停止披露、使用或允許他人使用涉案技術(shù)秘密的行為并共同賠償?shù)聡鳥DF公司、無錫BDF公司經(jīng)濟損失45萬元以及合理費用324346元。
德國BDF公司、無錫BDF公司、劉大健、楊清、鼎天公司均不服，提起上訴。
法院認為：一、德國BDF公司、無錫BDF公司主張的技術(shù)信息不為公眾所知悉
1、浙江省科技信息研究所于2009年3月27日對PC、PMMA型材擠出冷卻定型技術(shù)出具了科技查新報告，其查新結(jié)論為：委托項目有以下三個特點，①擠出型材經(jīng)過數(shù)個排列的控型條，控型條材料為黃銅，控型條內(nèi)通水，擠出型材通過控型條的黃銅導熱體使型材冷卻，控型條的定位可進行三維調(diào)控；②在控型條冷卻擠出型材同時，風扇（風管）伴隨型材傳送進行吹風（空冷），降低型材內(nèi)應力。風管可移動，風量可調(diào)節(jié)；③擠出型材拖動裝置可適應型材高度作調(diào)節(jié)，實現(xiàn)雙腔或多腔擠出的牽引，控制擠出型材的傳送速度。該三個特點在所檢索到的國內(nèi)外相關(guān)文獻及技術(shù)中未見同時述及。
2、鼎天公司上訴稱涉案技術(shù)不是非公知技術(shù)，主要依據(jù)有兩點，一是認為鑒定時參考信息不準確，未能參考其提供的FR2783744號專利文獻資料；二是認為根據(jù)江蘇省無錫市錫城公證處于2009年9月1日制作的（2009）錫證民內(nèi)字第5024號公證書內(nèi)容，可以證明公證中所登陸網(wǎng)頁對涉案技術(shù)進行了披露。對此，法院認為，在一審中出庭作證的鑒定專家徐關(guān)壽陳述，鑒定時因提交的FR2783744專利是法文資料，因此根據(jù)該資料中的圖形進行了分析，并認為不足以破壞德國BDF公司、無錫BDF公司的非公知技術(shù)；現(xiàn)根據(jù)庭審中看到譯文，仍認為原判斷是正確的。因此，雖然在科技查新報告中所提及的檢索結(jié)果未包括FR2783744專利，但參考到庭專家意見，鼎天公司提供的FR2783744專利不足以否定涉案技術(shù)為非公知技術(shù)。其次，鼎天公司在二審中提供的公證書，因未能提供中文譯本，無法據(jù)此判斷鑒定時鼎天公司使用涉案技術(shù)是否為公知技術(shù)，且由于查詢上述網(wǎng)站所依據(jù)的檢索詞也未超出科技查新報告所用檢索詞范圍。因此，對鼎天公司據(jù)此主張涉案技術(shù)應為公知技術(shù)的意見，法院不予采信。
3、劉大健在本案審理期間陳述的關(guān)于鼎天公司的成立過程，能夠得到證人蔡紀海證詞、（2008）常證民內(nèi)字第151號公證書、（2007）滬黃一證經(jīng)字第7659號公證書等證據(jù)的印證，法院應予以采信。根據(jù)劉大健陳述事實證明，鼎天公司所用PC、PMMA生產(chǎn)技術(shù)，并不是楊清根據(jù)公知技術(shù)進行設(shè)計生產(chǎn)，而是根據(jù)劉大健所提供的涉案技術(shù)秘密進行設(shè)備采購和設(shè)計生產(chǎn)。
綜上，德國BDF公司、無錫BDF公司所主張的涉案技術(shù)為非公知技術(shù)。對楊清、鼎天公司要求重新鑒定的申請，法院不予支持。
二、劉大健、楊清、鼎天公司存在侵犯德國BDF公司、無錫BDF公司涉案技術(shù)秘密的行為
1、劉大健在2007年1月從無錫BDF公司離職后，將其掌握的涉案技術(shù)秘密先后向蔡紀海和鼎天公司進行了披露，該行為侵犯了德國BDF公司、無錫BDF公司的技術(shù)秘密。
2、楊清曾代表永創(chuàng)公司與無錫BDF公司簽訂合作保密協(xié)議，該協(xié)議雖不能證明楊清知曉相關(guān)技術(shù)秘密的具體內(nèi)容，但其作為無錫BDF公司合作方代表，應知曉無錫BDF公司存在塑料型材生產(chǎn)工藝方面的技術(shù)秘密并為此采取保密措施。從蔡紀海提供的相關(guān)證據(jù)以及劉大健的陳述，可以證明楊清出于和蔡紀海、顧正華合作設(shè)立公司生產(chǎn)塑料型材的目的，主動聯(lián)系并指使劉大健將涉案技術(shù)秘密先后向蔡紀海和鼎天公司進行了披露。楊清與劉大健的上述行為，共同侵犯了德國BDF公司、無錫BDF公司的技術(shù)秘密。
3、鑒定報告明確鼎天公司采用的PC、PMMA塑料型材生產(chǎn)工藝和設(shè)備體現(xiàn)了涉案的非公知技術(shù)，鼎天公司通過劉大健、楊清非法獲取涉案技術(shù)秘密并進行使用，其行為亦侵犯了德國BDF公司和無錫BDF公司的技術(shù)秘密。
三、一審判決確定的民事責任適當
劉大健、楊清、鼎天公司對其不正當競爭行為，依法應當承擔停止侵權(quán)、賠償損失的民事責任�，F(xiàn)德國BDF公司、無錫BDF公司未能提供證據(jù)證明涉案侵權(quán)行為給其造成的損失數(shù)額或侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)行為所獲利潤，一審法院參考侵權(quán)人的過錯程度、侵權(quán)規(guī)模、涉案技術(shù)秘密的商業(yè)價值、鼎天公司的經(jīng)營時間等因素后，酌定損害賠償數(shù)額為45萬元并無不當。雖然德國BDF公司、無錫BDF公司提供的律師費、公證費、翻譯費實際支付證據(jù)，但其提供的高額律師費用支出依據(jù)不充分，故一審法院僅對上述費用中的合理支出324346元予以支持，亦無不當。
故法院依法判決：準許劉大健撤回上訴，并駁回德國BDF公司、無錫BDF公司、楊清、鼎天公司的上訴，維持原判決。
專家點評
在商業(yè)秘密案件的審判過程中，一方或雙方當事人往往會對依法定程序做出的司法鑒定結(jié)論的結(jié)論存在異議，如本案中，對于鑒定部門做出的涉案技術(shù)為非公知技術(shù)的鑒定結(jié)論，楊清、鼎天公司始終存在異議，分別在一審和二審中都提出了重新鑒定的申請，這在商業(yè)秘密案件中并不鮮見。那么，對于當事人提出重新鑒定申請的，法院該如何進行處理呢？
司法鑒定，是指法定鑒定部門或指定鑒定部門中具有專業(yè)知識技能的人，依照法定程序，對商業(yè)秘密案件審理過程中的一些問題做出鑒別和判斷的一種活動。鑒定結(jié)論是司法審判中的重要證據(jù)。尤其是在商業(yè)秘密案件中，由于牽涉到將權(quán)利人的商業(yè)秘密技術(shù)信息與被控侵權(quán)人的技術(shù)信息是否相同或相似的認定，這對于一般的普通大眾甚至對于具有專業(yè)法律知識的法官來說都具有一定的難度，這就需要依賴于具有專業(yè)知識和技能的司法鑒定部門。因此，司法鑒定中的鑒定結(jié)論在商業(yè)秘密的案件審理過程中發(fā)揮著舉足輕重的作用。
對于由異議的司法鑒定，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條：“當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應予準許：（一）鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；（二）鑒定程序嚴重違法的；（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；（四）經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形”。
可見，在原鑒定主體、程序和內(nèi)容不合理或不正確等界定結(jié)論有重大錯誤，不重新鑒定將對案件的審理造成重大影響的，法院應當對待證事實予以重新鑒定。重新鑒定是為了保證案件審判的公平、公正的順利進行，保證當事人的合法平等權(quán)益而賦予給當事人的一項法定權(quán)利。重新鑒定是由當事人的申請依法的法定程序。
對于一部分結(jié)論，結(jié)論本身可能存在一部分缺陷或者瑕疵，但并未達到“重大瑕疵”的程度，當事人可否申請重新鑒定？對此，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》也規(guī)定：“對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定”�？梢姡瑢τ谟胁糠骤Υ�，不影響鑒定結(jié)論的整體效果，但有補正的必要的，法院一般不會輕易否定在先鑒定結(jié)論的法律效力，而是通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證的方式來彌補鑒定結(jié)論的不足。
相關(guān)商業(yè)秘密專項法律問題
1、客戶名單是否構(gòu)成企業(yè)的商業(yè)秘密？
根據(jù)《河南省高級人民法院商業(yè)秘密糾紛案件審理的若干指導意見（試行）》：“客戶名單是經(jīng)營信息的表現(xiàn)形式之一，能否成為商業(yè)秘密，必須審查是否具備商業(yè)秘密的法律特征”。根據(jù)《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》的規(guī)定，所謂商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。因此，判斷客戶名單是否成為企業(yè)的商業(yè)秘密，應當從其特定性、經(jīng)濟性和實用性以及秘密性四個方面進行分析。
本案中，德國BDF公司、無錫BDF公司所主張的供應商名單、客戶名單，僅是對供應商名稱、產(chǎn)品及聯(lián)系方式以及單價、運輸成本的羅列，并未證明其與上述客戶之間存在長期穩(wěn)定交易關(guān)系或獨特的交易習慣等內(nèi)容，既非特殊要求及信息的組合，也未體現(xiàn)權(quán)利人為開發(fā)、維持這些客戶其所耗費的人力、財力、物力、時間等內(nèi)容。因此，法院對于德國BDF公司、無錫BDF公司關(guān)于其供應商名單、客戶名單構(gòu)成經(jīng)營秘密的主張不予支持。
2、非公知技術(shù)的認定？
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于印發(fā)全國法院知識產(chǎn)權(quán)審判工作會議關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件若干問題的紀要》前款所稱不為公眾所知悉，是指該技術(shù)信息的整體或者精確的排列組合或者要素，并非為通常涉及該信息有關(guān)范圍的人所普遍知道或者容易獲得。
因此，單個部件所承載的技術(shù)不為公眾所知悉，或者上述部件通過重新組合設(shè)計成為新的技術(shù)方案，且不為公眾所知悉，均可構(gòu)成“不為公眾所知悉”的技術(shù)信息。本案中，德國BDF公司、無錫BDF公司是將具體的冷卻定型技術(shù)作為整體進行保護，該技術(shù)在所檢索到的國內(nèi)外相關(guān)文獻及技術(shù)中未見同時述及，所以法院對兩權(quán)利人涉案冷卻定型技術(shù)可以作為整體被認定為非公知技術(shù)。
3、損害賠償數(shù)額的確定？
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第十七條規(guī)定，確定反不正當競爭法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，(www.qkfawen.com)可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進行。因侵權(quán)行為導致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的，應當根據(jù)該項商業(yè)秘密的商業(yè)價值確定損害賠償額。商業(yè)秘密的商業(yè)價值，根據(jù)其研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時間等因素確定。
本案中，由于德國BDF公司、無錫BDF公司未提供證據(jù)證明涉案侵權(quán)行為給其造成的損失數(shù)額或侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)行為所獲利潤，法院參考侵權(quán)人的過錯程度、侵權(quán)規(guī)模、涉案技術(shù)秘密的商業(yè)價值、鼎天公司的經(jīng)營時間等因素后，酌定損害賠償數(shù)額為45萬元以及合理費用324346元。
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