WTO體制下的最惠國待遇原則和國民待遇原則

張羿

摘要：最惠國待遇原則與國民待遇原則是WTO中最為重要的基本原則。我國已經(jīng)成為WTO的正式成員方，正確理解和運用這兩個原則是我國在WTO中維護我國的權(quán)利履行我國的義務(wù)的重要條件。本文論述了最惠國待遇原則和國民待遇原則的歷史淵源和定義，比較了兩原則的區(qū)別聯(lián)系，論述了最惠國待遇原則和國民待遇原則在貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易、與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域以及在與貿(mào)易有關(guān)的投資措施領(lǐng)域的適用及其例外等，分析了最惠國待遇原則和國民待遇原則在我國的適用情況，探討實現(xiàn)我國最惠國待遇和國民待遇實踐與WTO體制下最惠國待遇原則和國民待遇原則的協(xié)調(diào)，并提出了一些建議。
關(guān)鍵詞：最惠國待遇 國民待遇 我國的實踐
一 最惠國待遇原則
（一） 最惠國待遇原則的定義
1．最惠國待遇的歷史淵源
最惠國待遇原則中“最惠國”一詞首次出現(xiàn)是在17世紀。但是，最惠國義務(wù)可以追溯到11世紀。當(dāng)時地中海沿岸的意大利各城邦、法國、西班牙城市的商人，在外國經(jīng)商時開始想獨占當(dāng)?shù)氐氖袌龆鴶D走競爭對手，一旦不能達到目的便尋求在該國市場上獲取同等進入和競爭的機會。為此，西北非阿拉伯王子們一度發(fā)布命令給予他們與捷足先登的威尼斯、比薩等城邦以同樣的特許權(quán)，12世紀威尼斯也向拜占庭當(dāng)局要求享有與熱那亞、比薩的商人同等的權(quán)力。15世紀和16世紀商業(yè)的發(fā)展迫切要求在貿(mào)易關(guān)系中訂立具有最惠國型的貿(mào)易條約，但大多數(shù)類似的有最惠國性質(zhì)的貿(mào)易條約是強國迫使弱國單方面給予的或訂立的結(jié)果。
隨著國際貿(mào)易規(guī)模的擴大，商業(yè)關(guān)系的發(fā)展，由此導(dǎo)致了政治條約與通商條約的分立，開始出現(xiàn)一些相互給予"最惠國待遇"的做法。在1713年英國與法國《烏特勒支通商條約》中規(guī)定：一方保證，應(yīng)將它給第三國在通商與航運方面的好處同樣給予另一方。1778年美國在自己對外簽訂的第一個條約中包括了一項"有條件的"最惠國條款（與法國簽訂）。19世紀這類條約在歐洲各國流行，但都是通行的"有條件的"最惠國待遇模式，即以受惠國作出與第三國承諾相當(dāng)?shù)某兄Z為條件。這種有條件以互惠為基礎(chǔ)的最惠國原則在1860年發(fā)生了實質(zhì)性的突破，1860年英法通商條約的簽訂，使現(xiàn)代意義的無條件的最惠國待遇才真正誕生。 在隨后的貿(mào)易關(guān)系中，雖幾經(jīng)波折，也曾出現(xiàn)過有條件最惠國原則的情況。但由英法通商條約所體現(xiàn)的自由貿(mào)易基礎(chǔ)的“相互給予無條件最惠國待遇”也成了現(xiàn)代國際貿(mào)易中最惠國原則本身內(nèi)涵的重要特征，“最惠國待遇條款是現(xiàn)代通商條約的柱石”成了各國貿(mào)易關(guān)系的一句名言。
第一次世界大戰(zhàn)后，無條件最惠國待遇受到嚴重挑戰(zhàn)。各國普遍倡導(dǎo)和實行以高關(guān)稅為主要特征的貿(mào)易保護主義政策，紛紛對貿(mào)易加以限制；而30年代的大危機更是使保護主義泛濫。甚至連一直在全球范圍奉行自由貿(mào)易的英國也放棄了無條件的最惠國原則而實行大英帝國特惠制度。盡管如此，在1920--1940年向全球范圍所簽署的含有最惠國待遇條款的條約共600多個。第二次大戰(zhàn)后，關(guān)貿(mào)總協(xié)定在世界范圍內(nèi)把最惠國待遇原則納入多邊貿(mào)易體制之中，使最惠國待遇成為世界經(jīng)濟貿(mào)易的重要基石，實現(xiàn)歷史性的新突破。
2．最惠國待遇原則的概念
最惠國待遇原則是國際經(jīng)貿(mào)條約中一項傳統(tǒng)的法律原則。最惠國待遇是指一國在貿(mào)易、航海、關(guān)稅、國民法律地位等方面給予另一國的優(yōu)惠待遇不得低于現(xiàn)時或?qū)�來給予任何第三國的優(yōu)惠待遇。該項待遇的給予通常是通過簽訂雙邊貿(mào)易條約并在其中訂入最惠國待遇條款得以進行。享有最惠國待遇的國家為受惠國，給與最惠國待遇的國家為給惠國。
在國際經(jīng)貿(mào)實踐中,締約國相互給予的這種待遇有兩種不同的形式:一是無條件的最惠國待遇,它是指締約國一方現(xiàn)時或?qū)�來給予締約另一方的任何優(yōu)惠待遇應(yīng)立即無償?shù)亟o予締約第三方;二是有條件的最惠國待遇,它是指締約方相互給予對方最惠國待遇以對方給予為條件補償。如當(dāng)某一締約方甲給另一締約方乙提供了一種貿(mào)易上的更為優(yōu)惠的待遇時,其他任何第三方若想要享受甲國給予乙國的這種優(yōu)惠,則必須向甲提供相應(yīng)的優(yōu)惠作為補償。因此,凡以索取相應(yīng)的貿(mào)易優(yōu)惠作為條件,將其給予另一國的貿(mào)易優(yōu)惠給予其他任何第三國的,該國實施的便是有條件的最惠國待遇。
ＷＴＯ體制的最惠國待遇原則不同于雙邊貿(mào)易條約中規(guī)定的最惠國待遇條款。首先它確認的是一種無條件的最惠國待遇,即確保ＷＴＯ的一方成員給另一方成員的任何貿(mào)易優(yōu)惠都立即無條件地提供給予所有其他成員,從而使最惠國待遇多邊化;其次,ＷＴＯ的所有成員在國際貿(mào)易的各個方面享有的是同等的待遇,確保了所有成員在同一水平上進行公平的貿(mào)易競爭;第三,它擴展適用于服務(wù)貿(mào)易和與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)等方面。ＷＴＯ體制的最惠國待遇原則規(guī)定于ＧＡＴＴ文本的第1條中,其中表述“……每一成員對來自或運往其他國家的產(chǎn)品所給予的利益、優(yōu)待、特權(quán)或豁免,應(yīng)當(dāng)立即無條件地給予來自或運往其他成員的相同產(chǎn)品”。所謂“利益、優(yōu)待、特權(quán)或豁免”是指ＷＴＯ的成員在出口商品的供應(yīng)或進口商品的市場準入方面提供有利的條件。
（二） 最惠國待遇原則的適用
1．GATT1994關(guān)于最惠國待遇原則的適用
根據(jù)ＧＡＴＴ文本第1條和第3條的有關(guān)規(guī)定,各成員在以下范圍內(nèi)適用最惠國待遇:(1)在對輸出或輸入、有關(guān)輸出或輸入及輸出入貨物的國際支付轉(zhuǎn)帳所征收的關(guān)稅和費用方面;(2)在征收上述關(guān)稅和費用的方法方面;(3)在輸出或輸入的規(guī)章手續(xù)方面;(4)在直接或間接征收的國內(nèi)稅或其他費用方面;(5)在關(guān)于產(chǎn)品的國內(nèi)銷售、推銷、購買、運輸、分配或使用的全部法令、條例的規(guī)定方面。從這一適用范圍看,顯然比雙邊經(jīng)貿(mào)條約中最惠國待遇條款的適用范圍少。但ＷＴＯ體制的最惠國待遇的適用范圍卻由原定范圍擴大適用到服務(wù)貿(mào)易、與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)方面和與貿(mào)易有關(guān)的投資措施方面。
2．服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定關(guān)于最惠國待遇原則的適用
服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定第2條第1款規(guī)定，有關(guān)本協(xié)議的任何措施方面，每一成員給于任何其他成員的服務(wù)和服務(wù)提供者的待遇，應(yīng)立即和無條件地不低于它給于任何其他成員相同服務(wù)與服務(wù)提供者的待遇。服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定最惠國待遇與GATT1994及其多邊貨物貿(mào)易協(xié)定最惠國待遇的區(qū)別是：前者不僅適用于服務(wù)產(chǎn)品而且使用與服務(wù)產(chǎn)品的提供者，而后者只適用于來源于其他成員方產(chǎn)品而不是用于產(chǎn)品的提供者。
3．與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定關(guān)于最惠國待遇原則的適用
與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定中關(guān)于最惠國待遇的規(guī)定體現(xiàn)于第4條，即在知識產(chǎn)權(quán)保護方面，任何成員對另一成員國民所給魚的優(yōu)惠、特權(quán)和豁免，應(yīng)無條件地給與其他成員的國民。
4．與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定關(guān)于最惠國待遇原則的適用
與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定規(guī)定，為了實現(xiàn)GATT第3條及第11條規(guī)定的目標，任何成員都不得維持或采取歧視進口產(chǎn)品的投資措施，也不得維持或采取限制產(chǎn)品進出口數(shù)量的投資措施。
顯然,以上貨物買賣5個方面及服務(wù)貿(mào)易、知識產(chǎn)權(quán),我國各地區(qū)對外資外企的待遇方面是有差別的,特別是在稅收及其他費用方面,在對外商投資的市場準入及經(jīng)營要求和措施方面,如當(dāng)?shù)毓蓹?quán)要求、許可證要求、制造要求、國內(nèi)銷售要求、當(dāng)?shù)爻煞菀�求、貿(mào)易平衡要求、出口實績要求、進口替代要求等,在服務(wù)貿(mào)易和知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法、司法保護③方面,我

國部分地區(qū)并不適用最惠國待遇,而且地區(qū)間的差別也比較大。
（三）最惠國待遇原則適用的例外
盡管WTO體制規(guī)定了一成員必須主動給與其他成員無條件的多邊最惠國待遇，但允許在特定情況下可以背離最惠國待遇原則。因此，掌握各種里外是我們運用最惠國待遇的重要前提。
1．最惠國待遇原則在貨物貿(mào)易領(lǐng)域的例外和實行例外的條件
關(guān)貿(mào)總協(xié)定第1條第2、3、4款規(guī)定了關(guān)于最惠國待遇的例外和實行里外的條件：
（1）關(guān)貿(mào)總協(xié)定規(guī)定的一成員為保障、植物及人民的生命、健康、安全或一些特定目的對進出口采取的所有措施
（2）國家安全的例外。當(dāng)一國的國家安全受到威脅時，可以不履行最惠國待遇的義務(wù)。
（3）特定成員方之間不適用。其條件是：①兩個締約方間沒有進行關(guān)稅談判；②締約方的任何一方在另一方成為締約方時不同意對它實施本協(xié)定或本協(xié)定的第二條所規(guī)定的優(yōu)惠。第35條第2款還規(guī)定，經(jīng)任何締約方提出請求，締約方全體可以檢查在特定情況下本條規(guī)定的執(zhí)行情況，并提出適當(dāng)建議。例如，建議兩個成員方進行關(guān)稅減讓談判，達成協(xié)定實行后實行最惠國待遇。
（4）對發(fā)展中國家的單方面優(yōu)惠安排。例如發(fā)達國家給與發(fā)展中國家的工業(yè)品及半成品以更加優(yōu)惠的差別關(guān)稅待遇；在非關(guān)稅措施方面給與發(fā)展中國家更為優(yōu)惠的差別待遇；對最不發(fā)達國家實行的特殊優(yōu)惠。發(fā)達國家單方面承諾對來自發(fā)展中國家的貨物實行免稅進入市場的單方貿(mào)易優(yōu)惠，成為非互惠安排。根據(jù)關(guān)貿(mào)總協(xié)定和東京回合1979年11月28日關(guān)貿(mào)總協(xié)定締約方全體大會的決定，這種單方面優(yōu)惠有：普惠制，發(fā)達國家允許來自所有發(fā)展中國家進口的工業(yè)品和部分農(nóng)產(chǎn)品適用更優(yōu)惠的稅率和免稅稅率；洛美協(xié)定，歐盟成員國允許來自一些非洲和加勒比海地區(qū)國家及亞太地區(qū)的最不發(fā)達國家的進口貨物免稅進入歐盟市場；加勒比海盆地安排，美國允許免稅進口來自加勒比海地區(qū)國家的貨物。
（5）自由貿(mào)易區(qū)、關(guān)稅同盟及邊境貿(mào)易。允許少數(shù)國家享受的待遇可不給與其他WTO成員：經(jīng)濟一體化組織內(nèi)部的待遇可不給與其他非該組織的WTO成員；歐盟內(nèi)部成員國之間的零關(guān)稅待遇可以不給與美國、加拿大等。這一里外的意義時，關(guān)稅同盟和自由貿(mào)易區(qū)的成員之間可以適用更低或者免稅的優(yōu)惠，可以不擴展到WTO的其他成員。關(guān)貿(mào)總協(xié)定第2條對此作了肯定：“各締約方認為，通過自愿簽訂協(xié)定發(fā)展各國之間經(jīng)濟一體化，以擴大貿(mào)易自由化是有好處的�！痹摋l第5款規(guī)定：“本協(xié)定的各項規(guī)定，不得阻止各締約方在其領(lǐng)土之間建立關(guān)稅同盟或自由貿(mào)易區(qū)，或為建立關(guān)稅同盟或自由貿(mào)易區(qū)的需要采用某種臨時協(xié)定�！标P(guān)貿(mào)總協(xié)定還規(guī)定了實行關(guān)稅同盟和自由貿(mào)易區(qū)的條件：（1）在區(qū)域成員國之間的貿(mào)易取消了關(guān)稅和其它貿(mào)易限制；（2）同盟不應(yīng)導(dǎo)致對其他成員實施新的貿(mào)易壁壘，對同盟外的締約國家的貿(mào)易實施同樣關(guān)稅稅率。2003年6月29日，中央政府與香港特區(qū)政府在港正式簽署《內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排》就是這一例外的體現(xiàn)。
（6）關(guān)貿(mào)總協(xié)定允許采取的其他措施，主要包括反補貼、反傾銷及在爭端解決機制下授權(quán)的報復(fù)措施。
（7）多邊貿(mào)易協(xié)定（政府采購協(xié)定、民用航空器協(xié)定）中規(guī)定的最惠國待遇，對于不加入該種協(xié)定的成員沒有約束力。
2．最惠國待遇在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的例外和執(zhí)行例外的條件
《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》同時規(guī)定了關(guān)于最惠國待遇的例外的豁免安排，允許成員放在特定條件下維持某些與最惠國待遇原則不一致的管理措施，不受最惠國待遇原則的管轄和約束。協(xié)定規(guī)定了兩種合法的豁免，一是第2條第3款規(guī)定的過境服務(wù)貿(mào)易，限于當(dāng)?shù)厣�產(chǎn)和消費的服務(wù)貿(mào)易；二是第2條第2款規(guī)定的成員方自行列入《免除第2條義務(wù)附件》的措施。附件提出的程序性條件，即原始成員方可在協(xié)定生效之前一次性提出自己的豁免清單；協(xié)定生效后的任何豁免都必須有3/4以上的WTO成員同意；豁免的時間原則上不得超過10年，并且可由將來舉行的多邊貿(mào)易談判予以變更；服務(wù)貿(mào)易理事會成員對超過5年的豁免將進行定期審查。
最惠國待遇里外和豁免的存在根據(jù)，首先是達成總協(xié)定是服務(wù)貿(mào)易發(fā)展水平的差異和希望使最惠國待遇原則得到普遍接受所需要的妥協(xié)，其次是拒絕非互惠的擠入。
3．最惠國待遇在與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的例外和實行例外的條件
《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》第4條規(guī)定，在知識產(chǎn)權(quán)保護方面，某一成員提供給其他成員國民的任何利益、優(yōu)惠、特權(quán)或豁免，均應(yīng)立即無條件地給與全體其他成員國的國民。但一成員國提供其他成員國民的任何下述利益、優(yōu)惠、特權(quán)或豁免，不在其列：
①有一般性的司法協(xié)助及法律實施的國際協(xié)定或協(xié)議引申出的，并且不是專門為保護知識產(chǎn)權(quán)制定的有關(guān)措施；
②．按《保護文學(xué)作品伯爾尼公約》1971年文本或羅馬公約規(guī)定的按互惠待遇提供的待遇；
③．《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》沒有規(guī)定的表演權(quán)、錄音制品制作者權(quán)及廣播組織權(quán)；
④．在WTO成立前已經(jīng)生效的知識產(chǎn)權(quán)的國際協(xié)議中已經(jīng)規(guī)定的，且將這些協(xié)議對其他成員國的國民不構(gòu)成隨意或不公平的歧視即可。
此外，協(xié)定第5條還規(guī)定了一項關(guān)于不歧視原則的例外，即世界知識產(chǎn)權(quán)組織主持下締結(jié)的沒有納入本協(xié)定的其他關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的多邊協(xié)定所產(chǎn)生的優(yōu)惠好處，不適用于本協(xié)定所規(guī)定的國民待遇和最護國待遇。
（四）WTO體制下最惠國待遇原則的特點
（一） 內(nèi)容的確定性。WTO體制下的最惠國待遇具有明確的適用范圍。在GATT1947中，它適用于貨物貿(mào)易的輸出入，與輸出入有關(guān)的國際收支轉(zhuǎn)帳；關(guān)稅和費用及其征收方法；輸出入手續(xù)方面以及內(nèi)地稅和內(nèi)地規(guī)章的適用方面�！禬TO協(xié)定》將此適用范圍擴大到服務(wù)貿(mào)易、與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)和與貿(mào)易有關(guān)的投資措施。在這些協(xié)定中最惠國條款的適用也是明確限制在各協(xié)議的適用范圍之內(nèi)的。因此，WTO體系中的最惠國待遇不是以抽象的原則，而是有明確的具體內(nèi)容的、可執(zhí)行的原則。
（二） 多邊性。和傳統(tǒng)的建立在雙邊貿(mào)易協(xié)定基礎(chǔ)上的最惠國條款相比，GATT1994將雙邊協(xié)定的最惠國待遇作了重大發(fā)展，使之成為多邊的最惠國待遇，使得所有的締約方處于既享受一國優(yōu)惠同時又向其他締約方提供優(yōu)惠的同等待遇。最惠國待遇在締約方之間起了統(tǒng)一和平衡的作用。不但省去了締約方之間進行雙邊攤旁的必要性，也克服了雙邊談判不可避免的互惠性和局限性。
（三） 無條件性。GATT1994最惠國待遇的原則的適用是無條件的，其含義是旨在WTO內(nèi)部一成員與另一成員之間達成的任何優(yōu)惠安排自動地適用于其他成員。但不包括在確立多邊最惠國待遇關(guān)系時，以及在給惠時多邊貿(mào)易規(guī)則允許的附加的條件。
（四） 制度化。WTO體系的最惠國待遇以成員之間談判達成的關(guān)稅減讓表或所作的承諾為依據(jù)，在有關(guān)規(guī)則的約束范圍內(nèi)實施，不但有明確的標準和操作程序要求，而且規(guī)定有明確的時間表。與各協(xié)議相配套的委員會及WTO相應(yīng)的各機構(gòu)負責(zé)監(jiān)督和執(zhí)行，比較完善的爭端解決機制可以迅速、高效地化解爭端，從制度上保證WTO最惠國待遇原則及其里外得到貫徹執(zhí)行。
（五）最惠國待遇原則在我國的適用
最惠國待遇原則的基本意義是通過相互間承擔(dān)給與最惠國待遇原則的義務(wù)，為所有其他成員的相同產(chǎn)品和服務(wù)在任一成員國的國內(nèi)市場上公平競爭提供了保障，

也為任一成員國相同產(chǎn)品和服務(wù)在一個更廣闊的市場上面臨最充分的競爭提供了約束，對任一成員作出的任一單方面讓步，都將變成對全體成員的普遍義務(wù)。因此，我們在作出任一關(guān)稅減讓或市場開放等優(yōu)惠的承諾時，必須從WTO全體成員的整體角度來全面考慮，而不能僅僅考慮滿足某一成員的某種特殊要求，否則就是對最惠國待遇的直接違反，將不可避免地引起國際貿(mào)易爭端，甚至遭受WTO爭端解決機制的制裁。
目前，我國最惠國待遇的基本形式是雙邊互惠無條件的，它通過雙邊協(xié)議中的最惠國條款給予規(guī)定，這些條款主要適用于外國人在華投資和貿(mào)易等經(jīng)濟領(lǐng)域以及航運方面。在投資方面，我國與外國簽訂的70多個雙邊投資保護協(xié)定中締約雙方給予對方在其境內(nèi)的投資者在投資與投資有關(guān)的活動中的最惠國待遇以及由于戰(zhàn)爭和革命造成的損失的補償?shù)确矫娴淖罨輫�待遇。在貿(mào)易與航運方面，我國與意大利、澳大利亞、加拿大、日本、美國、泰國、馬來西亞、巴西以及國家簽訂了百余個通商、航海條約、貿(mào)易協(xié)定以及貿(mào)易和支付協(xié)定或議定書，這些條約、協(xié)定或議定書中均載有最惠國條款。
我國加入WTO后，在GATT的無條件最惠國待遇的保障下，我國的對外貨物貿(mào)易將在更廣闊與更公平的空間內(nèi)展開。而GATS的最惠國待遇如果嚴格按照無條件方式貫徹實施，也將給我國的某些優(yōu)勢服務(wù)產(chǎn)業(yè)，諸如勞務(wù)輸出、旅游業(yè)、娛樂業(yè)等不受歧視地進入更為廣闊的世界服務(wù)業(yè)投資市場創(chuàng)造機會。當(dāng)然，我們應(yīng)當(dāng)看到GATS確立的是有條件的最惠國待遇，其基本理由在與避免“不公平的免費搭車”現(xiàn)象，即如果實施無條件的最惠國待遇，許多發(fā)展中國家就能在不對等開放服務(wù)市場和對等提供較高服務(wù)業(yè)貿(mào)易和投資的待遇下，自動享受發(fā)達國家更高水平的市場開放和服務(wù)貿(mào)易及投資待遇。由于GATS的實際運作過程中，將最惠國待遇與各國關(guān)于市場準入和國民待遇的具體承諾結(jié)合起來，使各國具體承諾的市場準入和國民待遇構(gòu)成最惠國待遇的具體內(nèi)容。因此，對于我國國內(nèi)相對落后的服務(wù)業(yè)投資者來說，也是機遇，由于則是不會失去國家的保護，是落后的服務(wù)業(yè)有更多的時間進行調(diào)整，以適應(yīng)全球競爭的需要。

二 國民待遇原則
（一） 國民待遇原則的定義
1．國民待遇原則的歷史淵源
在資本主義時期，正如馬克思在《共產(chǎn)黨宣言》中所說："不斷擴大產(chǎn)品銷路的需要，驅(qū)使資產(chǎn)階級奔走于全球各地。它必須到處落戶，到處開發(fā)，到處建立聯(lián)系。" 此時，高度發(fā)展的商品經(jīng)濟，不僅要求在一國境內(nèi)通商自由，而且也要求通商的國際自由。因而，資產(chǎn)階級要求打 破閉關(guān)鎖國、自給自足的封閉狀態(tài)，力求改變外國人的無權(quán)地位，使其與一國國內(nèi)的自然人、法人享有的權(quán)利無多大差異。為此，在1789年的法國《人權(quán)宣言》第１條 中宣稱要實現(xiàn)"人類……在權(quán)利上是平等的"。隨后，在1804年《法國民法典》第１卷第一編第１１條中規(guī)定"外國人在法國享有與其本國根據(jù)條約給予法國人的同樣 的民事權(quán)利"。它明確規(guī)定對外國人民事權(quán)利方面實行相互平等待遇原則，亦即所謂"國民待遇原則"�！斗▏�民法典》對意大利、葡萄牙、西班牙、希臘、盧森堡、奧地利、挪威、瑞典等國產(chǎn)生巨大影響，這些國家的民法典和阿根廷的憲法均規(guī)定了類似的"國民待遇原則"。因此，國民待遇原則逐漸成為國際司法中公認的準則之一。
2．國民待遇原則的概念
國民待遇是國際上關(guān)于外國人待遇的最重要的制度之一 其基本涵義是指一國以對待本國國民之同樣方式對待外國國民,即外國人與本國人享有同等的待遇。傳統(tǒng)的國民待遇所涉及的權(quán)利義務(wù)關(guān)系僅局限在民事領(lǐng)域,隨著國際經(jīng)濟交往的日益頻繁,其內(nèi)容逐漸延伸到國際投資領(lǐng)域,并成為該領(lǐng)域普遍遵守的基本法則。作為對外國投資的待遇,國民待遇是指主權(quán)國家在條約或互惠的基礎(chǔ)上,一國給予外國國民或法人在投資財產(chǎn)、投資活動及有關(guān)司法行政救濟方面等同于或不低于本國國民或法人的待遇。國民待遇原則一般通過國內(nèi)立法和國際條約來體現(xiàn),由于該原則的適用,直接關(guān)系到東道國本身的經(jīng)濟利益和經(jīng)濟安全,因此不同的國家會采取不同的對策。一般而言,發(fā)達國家既是資本輸出國又是輸入國,市場機制和經(jīng)濟發(fā)展水平較高,往往主張投資者平等競爭,普遍采取國民待遇原則。而發(fā)展中國家一般對國民待遇持比較謹慎的態(tài)度,更注重對外資采取政策和法律引導(dǎo)解釋對國民待遇采取諸多限制。由于各方利益難以協(xié)調(diào),國民待遇原則作為一項國際法上的普遍原則一直難以得到廣泛適用。直至1994年,世貿(mào)組織烏拉圭回合談判達成《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》(GATS)和《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議》(TRIMs)兩項協(xié)議,國民待遇原則才第一次以國際多邊條約的形式引入國際投資領(lǐng)域。
國民待遇是對國民以一種平等的待遇,它是實行市場經(jīng)濟的基本條件,是平等競爭的基礎(chǔ)。 國民待遇原則在互惠原則的前提下逐步適用于某些經(jīng)濟貿(mào)易領(lǐng)域,這不僅體現(xiàn)在有關(guān)國家之間簽定的雙邊條約或貿(mào)易協(xié)定中,更由于關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定將其作為一項重要的基本原則而得到國際社會的認同。尤其是在關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定的烏拉圭回合的談判中,國民待遇原則的適用范圍得到了進一步的拓展。在烏拉圭回合談判達成的有關(guān)文件中,如《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》、《與貿(mào)易有關(guān)的投資協(xié)議》、《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》中都規(guī)定了各締約國之間應(yīng)在互惠前提下遵守國民待遇原則。而取代關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定的世界貿(mào)易組織(ＷＴＯ)在三個主要協(xié)議中都規(guī)定了國民待遇原則,即ＧＡＴＴ第3條、《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第17條以及《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第3條。ＷＴＯ國民待遇的基本含義是外國人在法律地位、訴訟程序以及投資等方面享有不低于本國人的待遇,從而消除給予外國人在貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易、投資、知識產(chǎn)權(quán)方面的岐視性待遇。
（二）國民待遇原則的適用
1.GATT1994關(guān)于國民待遇原則的適用
GATT體制的國民待遇的適用范圍較小,僅適用于貨物貿(mào)易,更具體地說,僅適用于對進口商品的國內(nèi)稅收和政府對進口商品的法規(guī)、規(guī)章等管理措施方面。GATT文本第3條是“國內(nèi)稅與國內(nèi)規(guī)章的國民待遇”條款。根據(jù)該條的規(guī)定,每一成員對來自任何一個其他成員的進口商品所直接或間接征收的國內(nèi)稅或其他國內(nèi)收費均不得高于其本國的同類產(chǎn)品;在進口商品從通過海關(guān)進入進口方境內(nèi)至該商品最終被消費期間經(jīng)過的銷售、推銷、購買、運輸、分配或使用的法令、條例和規(guī)章方面,所享受的待遇應(yīng)不低于相同的國內(nèi)商品所享受的待遇。GATT訂入該國民待遇條款的目的,是防止政府實行保護主義,干預(yù)進口貨物,保證各成員享受關(guān)稅減讓帶來的利益,并保障進口商品與國內(nèi)同類商品獲得同等的競爭條件。
GATT國民待遇條款具體適用于如下三個方面（1）國內(nèi)稅收及其他各項費用。國內(nèi)稅收指政府對進口商品征收營業(yè)稅、增值稅、消費稅及各種附加稅等;其他各項費用指對處于流通過程中的進口商品應(yīng)承擔(dān)的倉儲費、運費和保險費及有關(guān)服務(wù)費用。按國民待遇條款的規(guī)定,各成員政府在對進口商品的征稅和收費方面,都必須將適用于國內(nèi)同類商品的稅種、稅率、征收方法、征收程序和減免稅優(yōu)惠等同樣適用于進口商品。凡對進口商品設(shè)置了更高的稅率或收費標準,或更繁瑣的征收程序,或更為不便的征收方法等等,都會提高進口的成本,使其與國內(nèi)同類商品處于不同等的地位上,導(dǎo)致不公平的競爭。（2）進口商品的混合或加工。某些進口商品進口后有必要經(jīng)過混合或加

工后才能投放市場,這就必然涉及到原材料或配料的供應(yīng)或購買。依國民待遇條款的規(guī)定,各成員不得制定條例以限制進口商品的混合或加工的原材料或配料的供應(yīng)數(shù)量和供應(yīng)渠道。違反了這一規(guī)定,即會對有關(guān)進口商品的進口形成數(shù)量限制。（3）進口商品流通的各環(huán)節(jié)。首先在商品銷售方面會涉及到銷售渠道、銷售方式、銷售價格等;其次,在推銷環(huán)節(jié)上則會涉及推銷方式、推銷手段問題,其中包括廣告的制作,如制作標準或要求及制作費用;其三,在運輸方面會涉及運輸工具的安排、裝運要求、運費等;最后,在購買、分配或使用方面則會出現(xiàn)對購買行為的限制,商品的市場投向分配、市場數(shù)量分配、消費數(shù)量分配,或?qū)κ褂媚成唐芳右詶l件限制等現(xiàn)象。依國民待遇條款,各成員在對待進口商品的各流通環(huán)節(jié)中涉及的諸方面,均應(yīng)與國內(nèi)同類商品同等對待,即對國內(nèi)商品與進口商品適用相同的規(guī)定或采用相同的措施,以避免對進口商品的正常流通形成各種障礙。
2．服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定關(guān)于國民待遇的適用
經(jīng)過長期的談判和各方的妥協(xié)讓步，服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定終于將國民待遇原則作為其規(guī)定的具體承擔(dān)義務(wù)部分。該條款規(guī)定：每一成員方應(yīng)在其承諾表所列服務(wù)部門或分部門中，根據(jù)該表內(nèi)所述任何條件和資格，給與其他成員方的服務(wù)和服務(wù)提供者，就所有影響服務(wù)提供的措施而言，其待遇不低于給予其本國相同的服務(wù)和服務(wù)提供者。
服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定國民待遇的一個重要特征，就是將市場準入和國民待遇不作為普遍義務(wù)，而是作為具體承諾與各個部門的開放聯(lián)系在一起，這樣可以使分歧較小的國家早日達成協(xié)議，否則就加重了他們在服務(wù)貿(mào)易和國際收支中的負擔(dān)，這是有悖與服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定的宗旨的。因此，服務(wù)貿(mào)易中的國民待遇是以WTO成員間在平等的基礎(chǔ)上通過談判方式達成協(xié)議，在協(xié)議的基礎(chǔ)上確定不同服務(wù)行業(yè)中不同程度地履行國民待遇。 另外，服務(wù)貿(mào)易國民待遇原則的實施應(yīng)本著“利益互惠”的原則，但這種利益互惠不應(yīng)是絕對數(shù)量上的“對等優(yōu)惠”，而是“相互優(yōu)惠”，衣服和水平不同國家的需要。
3．與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定關(guān)于國民待遇的適用
在烏拉圭回合達成的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》的總則和基本原則中，明確規(guī)定了有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國民待遇原則。它規(guī)定在保護知識產(chǎn)權(quán)方面。成員以方對其他成員方國民提供的待遇不得低于對本國國民所提供的待遇。這一規(guī)定將GATT僅適用于外國進口產(chǎn)品的國民待遇擴大適用到包括商標權(quán)、專利權(quán)和版權(quán)等內(nèi)容的知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域。
4．與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定關(guān)于國民待遇的適用
在烏拉圭回合達成的《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定》中明確而又具體地規(guī)定了使用關(guān)貿(mào)總協(xié)定的國民待遇原則，即任何成員方都不應(yīng)使用與關(guān)貿(mào)總協(xié)定第3條或第11條不一致的任何與貿(mào)易有關(guān)的投資措施；并在該協(xié)議中列舉了與國民待遇不相符的與貿(mào)易有關(guān)的投資措施，這些措施包括：（1）要求企業(yè)購買或使用國內(nèi)產(chǎn)品或來源于國內(nèi)渠道供應(yīng)的產(chǎn)品，不論這種具體要求是規(guī)定特定產(chǎn)品、產(chǎn)品數(shù)量或價值，還是規(guī)定購買與使用當(dāng)?shù)禺a(chǎn)品的數(shù)量或價值的比例；或者，（2）限制企業(yè)購買或使用進口產(chǎn)品的數(shù)量，或與其出口當(dāng)?shù)禺a(chǎn)品的數(shù)量或價值相聯(lián)系。
（三） 國民待遇原則的例外
與最惠國待遇原則一樣，適用國民待遇原則同樣存在著各種例外。
1．最惠國待遇原則在貨物貿(mào)易領(lǐng)域的例外和實行例外的條件
關(guān)貿(mào)總協(xié)定對國民待遇原則作了例外規(guī)定，集中體現(xiàn)在第20條“一般例外”條款中。例如，成員方可依據(jù)該條款的規(guī)定，為維護公共道德和保障人民或動植物的生命或健康，對進口產(chǎn)品實施有別于本國產(chǎn)品的待遇。又如，在國內(nèi)原料的價格被壓低到低于國際價格水平時，作為政府穩(wěn)定計劃的一部分的期間，為了保證國內(nèi)加工工業(yè)對這些原料的基本需要，有必要采取限制這些原料出口的措施。
此外，在世貿(mào)組織其它多邊貨物協(xié)議中也規(guī)定了國民待遇例外，如《補貼與反補貼措施協(xié)定》規(guī)定，從WTO協(xié)定生效之日起的5年內(nèi)，允許發(fā)展中國家成員對使用國內(nèi)產(chǎn)品進行補貼；對于最不發(fā)達國家成員這一期限可延至8年。
2．國民待遇在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的例外和執(zhí)行例外的條件
服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定將國民待遇作為成員方經(jīng)談判而承擔(dān)的具體義務(wù)，而不是必須遵守的一般義務(wù)，這一規(guī)定與總協(xié)定的其他原則規(guī)定是有區(qū)別的，成員方談判承擔(dān)義務(wù)時可在承諾表中列出不按照國民待遇的安排，包括那些有關(guān)服務(wù)提供者或服務(wù)產(chǎn)品的條件、標準或許可等。此外，它還規(guī)定了不少例外，如一般例外和安全例外等
3．國民待遇在與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的例外和執(zhí)行例外的條件
《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》也規(guī)定了不少例外，如有關(guān)保護知識產(chǎn)權(quán)方面的《巴黎公約》、《伯爾尼公約》、《羅馬公約》以及《有關(guān)集成電路知識產(chǎn)權(quán)條約》中的各自有關(guān)國民待遇例外的規(guī)定均構(gòu)成該協(xié)議的例外。此外，還包括司法和行政程序方面的例外，如對服務(wù)地點的指定，對代理人的規(guī)定等。
4．國民待遇在與貿(mào)易有關(guān)的投資措施領(lǐng)域的例外和執(zhí)行例外的條件
《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定》關(guān)于國民待遇例外的規(guī)定的范圍更廣，它不僅規(guī)定所有例外規(guī)定都適用于該協(xié)議的各項規(guī)定，而且規(guī)定發(fā)展中國家成員可以暫時自由地背離適用國民待遇原則和數(shù)量限制規(guī)定，即發(fā)展中國家成員和最不發(fā)達國家成員的這一期限分別為5年和7年。
（四）國民待遇原則的精髓
最惠國待遇和國民待遇是關(guān)貿(mào)總協(xié)定的核心原則,也同樣是世貿(mào)組織最主要的原則。相對而言,最惠國待遇原則較易于理解與操作,而國民待遇原則無論在理解上還是操作上,都不是易事。然而,對國民待遇原則的準確理解與熟練運用,對于維護一國的經(jīng)濟利益具有極為重大的意義。
國民待遇與最惠國待遇相比,既具有共性又有區(qū)別。其共性體現(xiàn)在兩者都建立在非歧視原則的基礎(chǔ)上,且為了共同的目標,即為了減少或消除貿(mào)易障礙,實現(xiàn)國際貿(mào)易自由化。兩者的區(qū)別在于其肩負的使命不同,國民待遇原則的使命是保證成員國進口的外國商品與本國商品、外國的服務(wù)和服務(wù)提供者與本國的服務(wù)和服務(wù)提供者、外國國民的知識產(chǎn)權(quán)保護與本國國民的知識產(chǎn)權(quán)保護享有平等的待遇,即保證內(nèi)、外國間的待遇平等;而最惠國待遇原則的使命則是保證一成員給予所有其他成員完全相同的上述待遇,即保證外國間的待遇平等。
簡單地說,最惠國待遇原則要求一國給予Ａ國的企業(yè)與產(chǎn)品的待遇,也必須同樣地給予Ｂ國,即實現(xiàn)“外外平等”。對比之下,國民待遇原則要求一國給予本國產(chǎn)品或企業(yè)的待遇,也須同樣適用于本國境內(nèi)的外國企業(yè)與產(chǎn)品,即實現(xiàn)“內(nèi)外平等”。
國民待遇概念的實質(zhì)可以通過以下兩個關(guān)系來理解。第一,國民待遇原則與相互主義的關(guān)系。國民待遇是向外國的企業(yè)、產(chǎn)品、人提供與本國的企業(yè)、產(chǎn)品、人完全相同的待遇。同樣,只要Ａ國政府對本國的企業(yè)、產(chǎn)品、人等沒有提供某項待遇,那么即使Ｂ國政府向Ａ國的企業(yè)、產(chǎn)品、人提供了這項待遇,也不產(chǎn)生Ａ國政府向Ｂ國提供該項待遇的義務(wù)。因此,國民待遇提倡的是“機會的平等”,而不是“結(jié)果的平等”。相互主義則要求“結(jié)果的平等”。從關(guān)貿(mào)總協(xié)定導(dǎo)言中的“reciprocal and mutually advantageous”一語看,總協(xié)定確實存在著類似于相互主義的概念,這與關(guān)貿(mào)總協(xié)定的對象主要是工業(yè)制品有關(guān)。關(guān)貿(mào)總協(xié)定的出發(fā)點是通過降低易于關(guān)稅化的工業(yè)制品的關(guān)稅來促進自由貿(mào)易,而相互主義的手法

較能促進關(guān)稅的減讓談判,這就是關(guān)貿(mào)總協(xié)定中的相互主義的概念,它并非是那種僵硬的相互主義,而更接近一種互惠、互讓的精神。第二,國民待遇原則與“自由化”的關(guān)系。關(guān)貿(mào)總協(xié)定的宗旨是促進貿(mào)易自由化,但在原來的關(guān)貿(mào)總協(xié)定中,并未出現(xiàn)過“自由化”一詞,理由很簡單。因為在關(guān)貿(mào)總協(xié)定的框架下,一國是否推行貿(mào)易自由化, 衡量的標準即是國民待遇原則。就是說,只要一國將賦予本國的企業(yè)、產(chǎn)品、人的待遇非歧視性地賦予外國的企業(yè)、產(chǎn)品、人,即被認為遵守了自由貿(mào)易原則、實施了“自由化”政策。在原來的關(guān)貿(mào)總協(xié)定中,國民待遇原則與“自由化”即是同義詞,所以沒有必要特意再加進該詞。
（五）國民待遇原則的意義
為了確保外國人能在中國正常地生活或開展事業(yè)，我國法律如《憲法》、《民法通則》、《對外貿(mào)易法》、訴訟法及我國締結(jié)或參加的國際條約對國民待遇作了原則性的規(guī)定，涉及到投資權(quán)、一般民事權(quán)利、對外貿(mào)易、稅收（流轉(zhuǎn)稅）、知識產(chǎn)權(quán)及法律訴訟等多方面。但在實踐中，普遍存在著“超國民待遇”和“次國民待遇”。
1.超國民待遇原則的表現(xiàn):(1)所得稅優(yōu)惠:對照內(nèi)資企業(yè)33%的所得稅稅率,外商投資企業(yè)根據(jù)設(shè)立地區(qū)、企業(yè)性質(zhì)和所屬行業(yè)的不同,可以適用30%、24%、15%或更低的稅率。其中,對于新辦的生產(chǎn)性外商投資企業(yè),還可享受“兩免三減”(即獲利的最初兩年免稅,其后三年減半征收)的直接減免稅規(guī)定,從而使外資企業(yè)的稅賦水平低于內(nèi)資企業(yè);(2)進出口權(quán)優(yōu)惠:根據(jù)我國的外資法律,外貿(mào)企業(yè)當(dāng)然擁有進出口權(quán),而國內(nèi)只有少數(shù)企業(yè)擁有進出口經(jīng)營權(quán);(3)用匯優(yōu)惠:在用匯方面,外資企業(yè)可以直接向外資銀行借貸外匯,而國內(nèi)企業(yè)則受到國家外匯信貸指標的嚴格限制。除此之外,我國還在生產(chǎn)經(jīng)營自主權(quán)、出口退稅、進口貨物免稅等方面給予外商投資諸多的優(yōu)惠政策；（4）知識產(chǎn)權(quán)方面，典型的是在著作權(quán)方面。1992年9月頒布實施的《實施國際著作權(quán)條約的規(guī)定》把許多沒有給予我國國民的著作權(quán)相關(guān)權(quán)利保護，給予了外國國民。《著作權(quán)法》對我國國民不保護的實用工業(yè)品，卻對外國作者、中外合資企業(yè)或外資企業(yè)的作者提供25年的著作權(quán)的保護。
2.次國民待遇原則的表現(xiàn):(1)對外商投資產(chǎn)業(yè)部門的限制:1995年6月,國家計委、國家經(jīng)貿(mào)委和外經(jīng)貿(mào)部聯(lián)合發(fā)布了《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》,首次以法規(guī)形式規(guī)定了鼓勵、允許、限制、禁止外商在華投資的產(chǎn)業(yè)項目。但是涉及國家安全和社會公共利益的行業(yè),對外資的準入則有嚴格的限制,其中尤以服務(wù)業(yè)最為突出�！兑�(guī)定》和《指導(dǎo)目錄》明確規(guī)定新聞、出版、廣播、電影、電視等領(lǐng)域禁止設(shè)立外資企業(yè);公用事業(yè)、交通運輸、房地產(chǎn)等行業(yè)限制設(shè)立外資企業(yè)。(2)當(dāng)?shù)爻煞菀��?我國外資法規(guī)定外商投資企業(yè)所需的設(shè)備、原材料、燃料、配套件等物資在同等條件下應(yīng)當(dāng)盡先在中國購買,這屬于違反TRIMs的投資措施。(3)貿(mào)易(外匯)平衡要求:同樣這也屬TRIMs所禁止的一種不正當(dāng)投資措施。我國外資法明文規(guī)定外商投資企業(yè)必須實現(xiàn)進出口平衡、保證外匯收支平衡。(4)此外,對外資的次國民待遇還表現(xiàn)在設(shè)立外商企業(yè)時采取比內(nèi)資企業(yè)嚴格的審批程序以及實行歧視性的服務(wù)收費制度等方面。
我國已是WTO成員國，必須按照WTO的游戲規(guī)則實施國民待遇原則。我國的時間必須與WTO國民待遇原則相協(xié)調(diào)。
第一，應(yīng)淡化超國民待遇。市場經(jīng)濟要求公平競爭，然而我國對外商投資的超國民待遇，間接損害了本國企業(yè)的利益，使本國企業(yè)尤其是國有企業(yè)在競爭中處于劣勢，而且將影響到民族經(jīng)濟的發(fā)展。另一方面，超國民待遇并非就代表一國擁有良好的投資環(huán)境，投資環(huán)境包括了物質(zhì)環(huán)境和由政治、經(jīng)濟、法制等因素組成的社會環(huán)境 ，是一個諸要素有機結(jié)合的綜合體。因此，我們要全面地改善投資環(huán)境，提供更為良好的軟環(huán)境和硬環(huán)境，逐步變超國民待遇為平等待遇。
第二，應(yīng)改善次國民待遇。對于WTO的要求而言，我國目前的開放程度還是不夠的。我國的對外開放是一種漸進式的模式，平等的國民待遇的推行不能一蹴而就，急于求成。必須對中國整體經(jīng)濟發(fā)展水平和具體行業(yè)部門的競爭耐受力作出正確地分析、判斷，同時，我們應(yīng)充分利用適用國民待遇原則的例外規(guī)定，在某些領(lǐng)域繼續(xù)實行有限制的國民待遇。因此。在多邊貿(mào)易談判中抵制發(fā)達國家過于寬泛的國民待遇要求將是我國面臨的一個重大課題。原則上，國民待遇只能在漸進的基礎(chǔ)上給予，以確保發(fā)達國家與發(fā)展中國家利益的相對平衡為前提，是一個穩(wěn)步實施的過程。但國民待遇的試行是一種客觀趨勢，我國政府及相關(guān)行業(yè)必須作好充分的準備。

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胡霽：《淺論“入世”后的國民待遇原則》，《北京郵電大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版)》，2000年7月第2卷第3期，第10頁
姚梅鎮(zhèn)：《比較外資法》，武漢大學(xué)出版社1993版，第19，20，21頁

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